+7(499)-938-42-58 Москва
8(800)-333-37-98 Горячая линия

Франчайзинг и договор коммерческой концессии: сходства и различия

Договор коммерческой концессии (франчайзинг)

Франчайзинг и договор коммерческой концессии: сходства и различия

Курсовая работа посвящена одной из новых для российской практики технологий ведения бизнеса, которая может быть полезной для предпринимателей.

Считается, что каждая уважающая себя наука должна иметь красивую легенду. В физике – упавшее на голову Ньютона яблоко, в химии – создание искусственного золота, в кибернетике – искусственный разум. В этом смысле франчайзинг очень похож на легенду в экономике.

Многолетняя практика применения франчайзинга в развитых странах убедительно доказала его чрезвычайную деловую эффективность, которая связана с идеей тиражирования по определенной технологии проверенных практикой концепций бизнеса.

Для компаний франчайзинг – это способ распространения бизнеса. Для предпринимателей – это один из способов стать владельцем бизнеса.

На растущих рынках, франчайзинг является самым быстрым способом обучения предпринимателей практическим стандартам, которые необходимы, чтобы вести прибыльный бизнес.

Франчайзинг в России делает первые шаги. Его не распространенность в России связана не с какой-либо спецификой нашей страны, а с крайней ограниченностью знаний в этой области не только у широких слоев населения, но и у специалистов-предпринимателей.

Кратко определить франчайзинг можно как систему контрактных отношений, при которых одна сторона – франчайзер на определённых условиях предоставляет другой стороне – франчайзи использовать своё имя (торговую марку, знак обслуживания, товарный знак, технологию ведения бизнеса и т.д.) при сохранении полной юридической и экономической самостоятельности франчайзи.

Система таких взаимоотношений перенесена в Россию из США и Великобритании и юридически закреплена в 54 главе Гражданского кодекса РФ с терминологией «коммерческая концессия», но комментируется в юридической литературе как «франчайзинг».

В данной курсовой работе будет использоваться терминология, применяемая бизнес-средой международного сообщества для определения данной формы организации бизнеса, поэтому далее в тексте, соответственно:        

 Термин «договор коммерческой концессии» будет заменен на «договор франчайзинга»; 

•        «Правообладатель торговой марки» будет называться «франчайзер»;

•        «Пользователь торговой марки» будет называться «франчайзи».

2. Определения франчайзинга и сторон, участвующих во франчайзинговой сделке

Франчайзинг – это такая организация бизнеса, в которой компания (франчайзер) передает независимому предпринимателю или компании (франчайзи) право на продажу продукта и услуг этой компании.

Франчайзи обязуется продавать этот продукт или услуги по заранее определенным законам и правилам ведения бизнеса, которые устанавливает франчайзер. В обмен на осуществление всех этих правил франчайзи получает разрешение использовать имя компании, ее репутацию, продукт и услуги, маркетинговые технологии, экспертизу, и механизмы поддержки.

Таким образом, выполнение правил не является недостатком, наоборот, следование правилам означает, что франчайзи имеет прекрасную возможность сделать прибыль и понять выгодность своего вложения. Чтобы получить такие права, франчайзи делает первоначальный взнос франчайзеру, а затем выплачивает ежемесячные взносы.

Это своего рода аренда, потому что франчайзи никогда не является полным владельцем товарного знака, а просто имеет право использовать товарный знак на период выплаты ежемесячных взносов. Суммы этих взносов оговариваются во франчайзинговом договоре (контракте) и являются предметом переговоров.

Франчайзинговый пакет (полная система ведения бизнеса, передаваемая франчайзи) позволяет соответствующему предпринимателю вести свой бизнес успешно, даже не имея предварительного опыта, знаний или обучения в данной области.

Франчайзер – это компания, которая выдает лицензию или передает в право пользования свой товарный знак, ноу-хау и операционные системы. Например, франчайзер создает успешный продукт или услуги, скажем, особый стиль работы ресторана быстрого питания.

Франчайзер исследует, и развивает бизнес, тратит деньги на продвижение бизнеса, создает хорошую репутацию и узнаваемый имидж (называемый – брэнднэйм).

После того, как компания доказала работоспособность своей бизнес концепции и успешную воспроизводимость этого бизнеса, она может начать предлагать предпринимателям, которые хотят повторить подобный успех, купить ее франшизу.

Франчайзи – это человек или компания, которая покупает возможность обученияи помощь при создании бизнеса у франчайзера и выплачивает сервисную плату (роялти) за использование товарного знака, ноу-хау и системы ведения работ франчайзера. Франчайзи сам оплачивает затраты на создание бизнеса.

Очень часто франчайзер предоставляет очень выгодные скидки на важные поставки (материалы, расходные средства). Эти скидки всегда дают возможность франчайзи покупать продукты у франчайзера по более низкой цене и таким образом это стоит дешевле, чем развивать бизнес без франчайзера.

Франчайзи делает первоначальный взнос за помощь по созданию и открытию бизнеса. Франчайзи принимает на себя обязанность выплачивать ежемесячные взносы за право пользование торговым знаком и бизнес системой и за поддержку, обучение и консалтинг, предоставляемые франчайзером.

Если все идет по плану, то франчайзи ведет успешный бизнес, и его прибыль превосходит затраты.  

Франшиза – это полная бизнес система, которую франчайзер продает франчайзи. Другим названием для подобной системы служит франшизный пакет, который обычно включает пособия по ведению работ и другие важные материалы, принадлежащие франчайзеру.

Франчайзинговые взаимоотношения могут быть прибыльными для обеих сторон. Франчайзи заинтересован в максимальных продажах при минимальных затратах.

Франчайзи должен следовать правилам ведения бизнеса по системе франчайзинга и участвовать в рекламных и маркетинговых компаниях, проводимых франчайзером.

Франчайзер сосредоточенно работает над тем, чтобы лидировать в конкурентной борьбе, что было бы очень трудно сделать одному франчайзи. Франчайзер предоставляет необходимую поддержку, с тем чтобы франчайзи мог уделять все внимание своим ежедневным операциям.

Для того чтобы достичь такого уровня взаимодействия и защиты со стороны франчайзера франчайзи должен сформировать особые взаимоотношения с франчайзером. Эти взаимоотношения являются достаточно сложными, но эта ситуация сравнима с положением президента, которому помогает группа экспертов по всем важным вопросам. Президентом является франчайзи.

Президент отвечает за данный бизнес. Но президент никогда не является абсолютным специалистом во всем. У президента есть всегда группа советников, которые являются экспертами по техническим вопросам. Эти люди понимают, что президент сознает их авторитет и опыт и будет следовать их рекомендациям.

Чтобы стать президентом, франчайзи должен выполнить семь условий:     

 Полностью принять точку зрения франчайзера, его цели и ценности в данном бизнесе.     

 Доверять и уважать франчайзера и в свою очередь формировать уважение и доверие франчайзера к себе.     

 Принимать четко установленные правила и обязанности, описанные в договоре, поскольку после подписания договора они не подлежат никаким изменениям или дополнениям.     

 Стремиться работать и общаться с франчайзером.     

 Связать себя определенными обязательствами с бизнесом, быть верным ему в хорошие и плохие времена.     

 Следовать операционным процедурам и стандартам, установленным франчайзером.     

 Стать частью системы путем внесения в бизнес новых идей (с согласия франчайзера) и постоянного вкладывания усилий в бизнес.

Любой заинтересованный в покупке франшизы должен решить, являются ли для него приемлемыми такие взаимоотношения.

Когда франчайзер берет на себя обязательства по отношению к франчайзи и принимает предпринимателя в качестве франчайзи, франчайзер таким образом говорит: «Я доверяю вам, вы являетесь хорошим вложением для нас, я верю в то, что вы будете выполнять законы франшизы, а я обещаю, если вы будете следовать законам франшизы и принимать наш опыт и знания, мы защитим ваш бизнес и сделаем вас богатым и счастливым». Можно разными способами получить разрешение, чтобы стать франчайзи, наиболее распространенными способами являются:     

 Прямой франчайзинг. Франчайзер продает франшизу напрямую местному предпринимателю (франчайзи). Это самый лучший способ, чтобы обеспечить хорошую взаимосвязь между франчайзером и франчайзи.

В случае с международным франчайзингом, где географическое расстояние между франчайзером и франчайзи велико, недостатком такого метода может быть отсутствие поддержки на местном уровне и меньшее внимания к местным особенностям.

Многие мелкие франчайзеры не прибегают к такой форме франчайзинга, потому что уходит много времени и усилий на поддержку таких франчайзи. Крупные франчайзеры используют такую систему с целью исследования рынка и условий ведения бизнеса в данной стране.

Представьте себе, как сильно вы рискуете, когда планируя создать систему из 50 франшиз вы обнаруживаете, после развития 5 франшиз, что существует местные культурные различия, которые делают ваш бизнес невыгодным. Вместо этого, франчайзер продает одну франшизу и следит за ее развитием. Если все идет хорошо, то франчайзер может начать продавать большее количество франшиз в этой стране.     

 Мастер франшиза. Отношения по мастерской франшизе возникают, когда международный франчайзер продает исключительные права на развитие всей системы на территории всей страны одному франчайзи. Такой тип франчайзи называется владелец мастерской лицензии.

Таки образом, франчайзи становится франчайзером в данной стране, продавая и предлагая франшизы другим предпринимателям и собирая с них сервисную плату (роялти). Это часто происходит, когда существует очевидный спрос на франшизу. В таком случае франчайзер не беспокоится о том, будет его бизнес развиваться успешно или нет.

Вместо этого франчайзер ищет хорошо обеспеченного местного предпринимателя, обладающего организацией, которая позволит ему сделать систему франчайзера успешно работающей концепцией на территории всей страны.

 

  3. Отличия франчайзинговой сделки от сходных отношений

 

  Так как договор франчайзинга применяется в различных сферах и имеет много разновидностей, некоторые виды франчайзинговых договоров имеют много общих черт с иными видами обязательств:  

1.      Наиболее близкими к договору франчайзинга являются лицензионные договоры по передаче права пользования на интеллектуальную собственность.

Но между ними имеются и отличия, основные из которых состоят в том, что цель договора франчайзинга всегда является создание новых предпринимательских комплексов, лицензионные же договоры направлены на использование отдельных объектов интеллектуальной собственности, вне зависимости от цели такого использования. Кроме того, предмет договора не ограничивается передачей объектов интеллектуальной собственности в пользование, а включает в себя также элементы договора на возмездное оказание услуг, товарищеского договора и даже договора купли-продажи. В отличии от лицензионного договора, где лицензиат во внешних отношениях выступает как лицо, отличное от лицензиара, а при франчайзинге франчайзи во взаимоотношениях с потребителями фактически идентичен франчайзеру.

2.      Договор сбытового или товарного франчайзинга иногда сравнивают с Договором  об исключительной продаже товаров или применительно к международной купле продаже товаров с договором об исключительном импорте, т.е. с дилерскими договорами.

Отличия, как и в предыдущем случае, заключаются в том, что дилер перед покупателями выступает как самостоятельное юридическое лицо, занимающееся исключительно продажей товаров правообладателя.

При договоре франчайзинга франчайзи полностью идентичен своему франчайзеру для потребителей его товаров и услуг.

3.      Договор франчайзинга надо отличать также от предпринимательских договоров, связанных с управлением одним юридическим лицом другим юридическим лицом.

Их сходство в том, что договору франчайзинга и договору управления свойственны контроль и фактическое управление  со стороны одного лица по отношению к другому, из-за чего законодательство некоторых государств предусматривает ответственность «управляющего» лица по обязательствам контролируемого им лица. Отличия в том, что целью договора франчайзинга является передача «делового комплекса» как объекта и извлечение прибыли посредством использования данного предприятия другим лицом. Основной целью предпринимательского договора управления является установление контроля одного лица над органами управления другого лица. При этом данные лица, в отличие от сторон договора франчайзинга, могут осуществлять различную деятельность.

Источник: http://stud24.ru/civil-law/dogovor-kommercheskoj-koncessii-franchajzing/378947-1204008-page1.html

Франчайзинговый лицензионный договор | Топ-франшиза

Франчайзинг и договор коммерческой концессии: сходства и различия

В российском законодательстве отношения франчайзинга регулируются договором коммерческой концессии. На данный момент законодательно не существует понятия “франчайзинговый договор” – только лицензтонный договор или договор коммерческой концессии

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение (роялти) на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Договор коммерческой концессии предусматривает:

  • использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определённом объёме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объёма использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определённой сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведённых пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть:

  • коммерческие организации
  • граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Обязательное условие для заключения договора франчайзинга – предпринимательская деятельность и использование прав, подлежащих передаче, в своей коммерческой деятельности.

Государственная регистрация договора франчайзинга обязательна – в России этот вопрос регламентируется ГК.

Государственная регистрация договора осуществляется тем органом, который регистрировал правовладельца 

По сделке на покупку франшизы может быть составлено 2 типа соглашений:

Каждое из них имеет свои преимущества и недостатки. Первое – договор коммерческой концессии – предполагает договоренность, по которой франчайзер, помимо передачи бренда в аренду, предлагает готовую модель бизнеса, знакомит со спецификой и нюансами работы компании, оказывает всестороннюю помощь в налаживании дела по франшизе. Но и плата за такие услуги будет соразмерной.

Предметом договора коммерческой концессии в соответствии со ст.

1027 ГК РФ является передача комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта, принадлежащих правообладателю для его использования в определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг, осуществлению иной торговой деятельности).

Под комплексом имущественных прав понимается исключительное право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, на охраняемую коммерческую информацию, товарные знаки и знаки обслуживания и другие объекты исключительных прав.

Статья 26 Закона N 3520-1 устанавливает, что право на использование зарегистрированного в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатент) товарного знака может быть предоставлено правообладателем (лицензиаром) другому юридическому лицу или осуществляющему предпринимательскую деятельность физическому лицу (лицензиату) по лицензионному договору в отношении всех или части товаров, для которых он зарегистрирован. При этом лицензионный договор должен содержать условие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия.

Таким образом, основная разница между данными договорами в том, что договор концессии передает как право на использование товарного знака, так и право на использование фирменного наименования и (или) коммерческое обозначение, а также другие  объекты исключительных прав, в то время как договор лицензии передает право только на использование товарного знака.

Второе – по лицензионному договору – более быстрое по заключению, простое по реализации и менее длительное по использованию.

Оно предполагает лишь аренду бренда по своему усмотрению, без каких-то жестких требований со стороны владельца бизнеса (за исключением сохранения престижа марки), но и без передачи готовой модели и секретов бизнеса. Цена по нему будет на порядок ниже, чем в первом случае.

Существенным преимуществом первого является большая защищенность бизнеса, второго – отсутствие жестких ограничений по его ведению.

И в том, и в другом втором случае требуется разработка франшизы. Она всегда нуждается в составлении набора определенных документов. Его называют франчайзинговый пакет.

В практике существуют типовые договоры концессии и лицензии, которые могут быть использованы Вами при оформлении взаимоотношений с франчайзи. Вы можете познакомиться с примерами таких договоров здесь:

  • Договор коммерческой концессии
  • Лицензионный договор

Состав пакета документации по франшизе:

  • Цели, задачи и концепция бизнеса.
  • Контингент, кому предназначена продукция, производимая брендом.
  • Модель бизнеса, особенности реализации продукта или услуги.
  • Стратегии по продаже и рекламе продукции.
  • Подготовка персонала.
  • Показатели окупаемости бизнеса.
  • План расчетов (паушальный взнос и роялти).
  • Срок действия и условия продления договора.
  • Обязанности и права франчайзи и франчайзера.
  • Неукоснительные для соблюдения франчайзи требования.

Как итог, можно сказать, что лицензионный договор предполагает большую свободу и самостоятельность лицензиата (пользователя) в использовании переданных исключительных прав.

topfranshiza.ru – франчайзинг в России и СНГ

Копирование материалов допускается при наличии гиперссылки на первоисточник

Источник: http://topfranshiza.ru/licenzionnyy-dogovor-kak-franchayzingovyy-dogovor

Договор коммерческой концессии

Франчайзинг и договор коммерческой концессии: сходства и различия

В российской практике договоры франчайзинга регулируются правилами о договорах коммерческой концессии.

В российском законодательстве нет понятия «франчайзинг». Эти отношения регулируются положениями главы 54 ГК РФ о коммерческой концессии.

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель, франчайзер) предоставляет другой стороне (пользователь, франчайзи) право использовать в предпринимательской деятельности комплекс своих исключительных прав (в том числе, право на товарный знак и др.). Пользователь обязуется платить вознаграждение правообладателю (ст. 1027 ГК РФ).

Предмет договора может выглядеть так:

«Согласно настоящему договору, Правообладатель обязуется предоставить Пользователю за вознаграждение на указанный в договоре срок право использовать в предпринимательской деятельности Пользователя комплекс принадлежащих Правообладателю исключительных прав, а именно: право на коммерческое обозначение Правообладателя, товарный знак и знак обслуживания.

Вознаграждение за пользование комплексом исключительных прав составляет 5 процентов от суммы ежемесячной выручки и выплачивается в форме периодических платежей в следующие сроки: ежемесячно не позднее 10-го числа месяца, следующего за месяцем получения выручки. Денежные средства перечисляются на расчетный счет Правообладателя».

Несмотря на сходство франчайзинга и коммерческой концессии, они имеют существенные отличия. Франчайзинг подразумевает более высокий уровень коммуникаций между правообладателем и приобретателем прав. В частности, он включает оказание приобретателю технического, консультативного и иного содействия, а также контролирует его действия.

Для франчайзи преимущества построения бизнеса на основе франчайзинга состоят в том, что небольшая компания получает возможность развиться, используя известный бренд. При этом не нужно нести большие расходы на продвижение бренда, можно получить доступ к уникальным технологиям и инструментам организации бизнеса.

Используя преимущества франчайзинговых инструментов, необходимо учитывать правовые риски для франчайзи.

Именно франчайзер определяет правила и стандарты ведения бизнеса, находит регионы, в которых его бизнес будет присутствовать (или не присутствовать), определяет критерии отбора франчайзи, а также контролирует выполнение франчайзи принятых стандартов ведения бизнеса.

Обязанности приобретателя

В обязанности приобретателя входит:

  • обеспечить соответствие качества производимых им товаров (работ, услуг) качеству аналогичных товаров, производимых правообладателем;
  • использовать комплекс переданных ему исключительных прав так, как их использует правообладатель. В частности, это касается указаний относительно внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений;
  • оказывать покупателям дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
  • не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую конфиденциальную информацию;
  • информировать покупателей наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение по договору коммерческой концессии.

Такие правила следуют из статьи 1032 ГК РФ. Неисполнение обязанностей может повлечь за собой не только штрафные санкции, но и расторжение договора. В результате франчайзи потеряет средства, инвестированные в этот бизнес.

Из практики. Суд по интеллектуальным правам признал законным расторжение договора коммерческой концессии в одностороннем порядке, так как приобретатель прав нарушил условия договора (постановление от 25.12.14 № С01-1256/2014 по делу № А40-24910/2014).

 Правообладатель обратился в суд с требованием признать недействительным решение Роспатента об отказе в государственной регистрации расторжения договора коммерческой концессии о предоставлении права использования товарного знака.

Как утверждал представитель Роспатента, в период рассмотрения заявления о расторжении договора в одностороннем порядке срок действия договора уже истек. Кроме того, расторгнуть договор стороны должны были не путем одностороннего отказа, а по соглашению сторон (п. 1 ст. 452 ГК РФ). Поэтому Роспатент отказал в регистрации заявления.

Но суды отметили, что по условиям сделки у правообладателя было право отказаться от договора в одностороннем порядке, если пользователь нарушит свои обязательства. Правообладатель заранее письменно уведомил пользователя о расторжении сделки.

При этом пункт 2 статьи 1037 ГК РФ прямо предусматривает обязанность регистрировать досрочное расторжение договора коммерческой концессии. А Роспатент обязан внести сведения об этом в реестр. В связи с чем оснований для отказа в регистрации у Роспатента не было. Суд удовлетворил требования правообладателя.

Суды также указывают на правомерность взыскания задолженности и неустойки, если пользователь нарушит обязанности по договору.

Например, правообладатель по договору передал право использовать комплекс исключительных прав на ресторан, а пользователь обязался ежемесячно оплачивать роялти из расчета 4 процента от объема продаж.

Но с даты открытия ресторана пользователь прекратил исполнять свои обязанности по оплате вознаграждения.

Он ссылался на то, что правообладатель не провел обучение сотрудников, не выдал инструкции по работе с системой и стандартами, а также не приехал на открытие ресторана. Но суд признал возражения пользователя несостоятельными и удовлетворил требования правообладателя (постановление Суда по интеллектуальным правам от 14.07.14 № С01-604/2014 по делу № А40-90450/2013).

Неудобные условия договора

12 самых неудобных условий для пользователя, которые могут присутствовать в договоре:

  1. продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;
  2. соблюдать кодекс корпоративной этики правообладателя;
  3. полностью раскрывать правообладателю свои показатели экономической деятельности, включая те, которые не относятся к общедоступной информации;
  4. страховать свою ответственность перед правообладателем;
  5. платить высокие штрафы правообладателю за нарушения договора;
  6. защищать интеллектуальную собственность правообладателя от нарушений со стороны третьих лиц за свой счет, отслеживать такие нарушения за свой счет;
  7. использовать только определенных подрядчиков при строительстве торговых точек;
  8. представлять избыточную отчетность;
  9. претерпевать избыточный контроль со стороны правообладателя (частые проверки, отвлекающие ресурсы);
  10. согласовывать оптовых покупателей с правообладателем;
  11. согласовывать место, площадь и прочие характеристики новых торговых точек с правообладателем;
  12. покупать весь товар, который предложит правообладатель.
  • Франшиза: на что обратить внимание при покупке. Риски франчайзи

Источник: https://www.law.ru/article/20809-qqe-16-m6-09-06-2016-franchayzing-i-dogovor-kommercheskoy-kontsessii-shodstva-i-razlichiya

Таблица №1. Отличия лицензионного договора от коммерческой концессии

Таким образом, договор коммерческой концессии предполагает тесное сотрудничество между правообладателем и пользователем по вопросам использования комплекса объектов интеллектуальной собственности, включающего в любом случае как минимум один товарный знак.

2. Стороны договора коммерческой концессии

Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель и пользователь. Ими могут быть только коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели, т.к. договор франчайзинга всегда заключается в целях ведения предпринимательской деятельности, направленной на извлечение прибыли.

На стороне правообладателя в договоре могут выступать, собственно, сами правообладатели, а также доверительные управляющие.

Впрочем, второй случай является исключительным, что в том числе связано с противоречивой практикой Роспатента по регистрации договоров доверительного управления товарными знакамии регистрации договоров, заключенных доверительным управляющим. В субконцессионном договоре на стороне правообладателя выступает пользователь по основному договору.

Второй стороной договора коммерческой концессии является пользователь, который, как было сказано ранее, должен являться коммерческой организацией или индивидуальным предпринимателем.

Фактически, при франчайзинге правообладатели часто предъявляют ряд дополнительных требований: опыт работы на рынке, количество работников, наличие недвижимости в собственности, хорошая деловая репутация, количество активов.

Но эти требования являются экономическими, а не юридическими, поэтому в этой статье не рассматриваются.

Периодически сторон коммерческой концессии также именуют франчайзером (franchiser) и франчайзи (franchisee). Особенно часто эти варианты встречаются в договорах, составленных иностранными лицами и подчиненных английскому или американскому праву. По российскому законодательству, названия правообладатель и пользователь более корректны.

3. Существенные условия договора коммерческой концессии

Существенные условия договора франчайзинга – это условия, минимально необходимые и достаточные для заключения договора. Если хотя бы одно существенное условие не согласовано, договор коммерческой концессии является незаключенным, даже если подписан сторонами, и не порождает юридических последствий.

К сожалению, на практике я не раз встречал ситуацию, когда стороны составляли договор на 20 страницах, писали в нем все что угодно, но правильно не индивидуализировали его предмет, в связи с чем ФИПС отказывал в его регистрации.

Итак, договор коммерческой концессии должен содержать следующие существенные условия:

a. Предмет договора путем указания на комплекс объектов интеллектуальной собственности и предоставление права на их использование по концессии. Каждый из объектов должен быть достаточно индивидуализирован. Технически это легче сделать в приложении к договору в виде таблицы. Если объект проходил государственную регистрацию, следует указать реквизиты официального документа.

Так, в России обязательно регистрируют товарные знаки, изобретения, полезные модели и промышленные образцы и некоторые другие результаты интеллектуальной деятельности, но они редко предоставляются по коммерческой концессии. Коммерческие обозначения, произведения дизайна и ноу-хау не регистрируются, поэтому стороны должны индивидуализировать их путем подробного описания.

b. Вознаграждение правообладателя. Цена франшизы обычно состоит из двух частей – единовременного первоначального платежа (license fee) и роялти (royalty). Роялти – это периодический платеж в процентах от дохода или прибыли пользователя.

Кроме того, часто договор может предусматривать гонорар успеха (success fee), который уплачивается правообладателю при достижении определенного минимального размера прибыли.

Однако договор коммерческой концессии может содержать условие о вознаграждении в другой форме.

c. Область предпринимательской деятельности и способы использования комплекса исключительных прав. Это существенное условие франчайзинга регулирует, как пользователь вправе использовать предоставленный ему комплекс исключительных прав. Например, вправе ли он при производстве товаров экспортировать их в другие страны.

d. Требования к качеству товаров, работ и услуг. Это условие, с одной стороны, защищает пользователя, который вправе требовать от правообладателя передачи документации, которая позволит выпускать товары в соответствии с требованиями к их качеству.

С другой стороны, это условие защищает правообладателя, т.к. он имеет право расторгнуть договор, если пользователь неоднократно нарушает требования к качеству.

В-третьих, это условие защищает потребителей, которые должны во всех предприятиях франчайзинговой сети получать товары и услуги одинакового качества.

4. Другие условия договора франчайзинга

Договор коммерческой концессии – один из самых сложных договоров в российском праве, поэтому многообразие его условий охватить довольно сложно. Во многом они зависят от области предпринимательской деятельности и комплекса исключительных прав. Перечислю ниже наиболее стандартные условия договора франчайзинга, не относящиеся к существенным:

  • территория использования интеллектуальной собственности;
  • срок действия франчайзинга. По умолчанию, он равен сроку действия лицензионного договора, т.е. пяти годам;
  • право (а иногда обязанность) пользователя заключать субконцессионные договоры;
  • обязанность правообладателя поддерживать в силе исключительные права на товарные знаки и иные объекты, а также последствия несоблюдения этой обязанности;
  • запрет правообладателю и/или пользователю заключать договоры коммерческой концессии с другими лицами;
  • условия об обязательности для пользователя ценовой политики, предложенной правообладателем;
  • обязанность пользователя предварительно согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений.

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме, причем ее несоблюдение влечет недействительность договора. Напомню, общее правило, установленное Гражданским кодексом РФ, состоит в том, что несоблюдение простой письменной формы лишь лишает возможности ссылаться на свидетельские показания. Впрочем, представить заключение столь сложного договора в устной форме сложно.

Регистрация договора коммерческой концессии требовалась до 1 октября 2014 года. С этой даты вступили в силу изменения в часть 4 Гражданского кодекса и регистрация договоров по интеллектуальной собственности, в т.ч. регистрация договоров франчайзинга была отменена.

Несмотря на то, что договор коммерческой концессии не регистрируется, его сторонам все-таки придется обращаться в Роспатент. Дело в том, что регистрации подлежит предоставление прав по коммерческой концессии в отношении тех объектов, исключительное право на которые возникает в силу факта регистрации.

Это такие объекты интеллектуальной собственности, как товарные знаки, патенты и селекционные достижения.

Для государственной регистрации коммерческой концессии требуется совершить следующие действия:

  • уплатить патентную пошлину в установленном размере;
  • подать в Роспатент заявление о регистрации, подписанное обеими сторонам договора. Если заявление подписано только одной стороной, то к нему нужно приложить один из следующих документов:
  • подписанное сторонами уведомление о передачи прав по коммерческой концессии ИЛИ удостоверенную нотариусом выписку из договора ИЛИ сам договор коммерческой концессии.

Регистрация обычно занимает 2,5-3 месяца, если у Роспатента не возникает каких-либо оснований для направления запроса. Если такие основания все-таки есть, срок регистрации договора коммерческой концессии с учетом почтовой пересылки документов может затянуться до полугода. Поэтому настоятельно рекомендую внимательно подходить к составлению комплекта документов.

Как мы видим, договор коммерческой концессии с юридической точки зрения действительно довольно сложен. За рамками этой статьи еще остались вопросы ответственности, изменения и расторжения договора франчайзинга.

Надеюсь, на практике Вам не придется с ними сталкиваться.

Коммерческая концессия способна приносить значительную прибыль как правообладателю, так и пользователю, поэтому обратите внимание на нее и тогда, когда будете планировать развитие уже известного товарного знака и тогда, когда только планируете выходить на рынок.

Ключевые слова: договор коммерческой концессии, договор франчайзинга, стороны коммерческой концессии, отличия лицензионного договора от договора франчайзинга, регистрация договора коммерческой концессии, исключительное право

Источник: http://sumip.ru/biblioteka/intellektualnaya-sobstvennost/dogovor-kommercheskoj-koncessii/

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.