Крупные сделки и аффилированные лица: изменения с 1 января 2021 года

Содержание

Изменения в регулировании крупных сделок с 1 января 2021 года

С 1 января 2021 года вступают в силу новые правила регулирования крупных сделок.

С 1 января 2021 года меняются правила регулирования крупных сделок (Федеральный закон от 03.07.2021 № 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон „Об акционерных обществах“ и Федеральный закон „Об обществах с ограниченной ответственностью“ в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»;).

Добросовестность в совершении крупных сделок

Если обратиться к истории вопроса, раньше в корпоративном законодательстве не говорилось о признаке добросовестности (закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», далее — Закон № 208-ФЗ, закон от 08.02.

1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон № 14-ФЗ).

Присутствовало правило: сделка, совершенная с нарушением требований закона, может быть признана недействительной по иску общества или акционера (участника).

В 2007 году вышло постановление № 40 Пленума ВАС РФ, где ВАС высказался о сделках с заинтересованностью.

Согласно позиция ВАС, если будет установлено, что другая сторона в двусторонней сделке или выгодоприобретатель по односторонней сделке не знали и не должны были знать о наличии признаков заинтересованности в сделке и несоблюдении установленного порядка ее совершения, сделка не может быть признана судом недействительной. Затем в 2009 году так называемый антирейдерский пакет закрепил позицию ВАС как в отношении сделок с заинтересованностью, так и крупных сделок.

Позже постановление Пленума ВАС от 16.05.2014 № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» (далее — Постановление Пленума ВАС № 28) утвердило презумпцию добросовестного поведения контрагента по сделкам с заинтересованностью и крупным сделкам:

«При решении вопроса о том, должна ли была другая сторона сделки знать о ее совершении с нарушением порядка одобрения крупных сделок, судам следует учитывать то, насколько это лицо могло, действуя разумно и проявляя требующуюся от него по условиям оборота осмотрительность, установить наличие у сделки признаков крупной сделки и несоблюдение порядка ее одобрения.

В частности, контрагент должен был знать о том, что сделка являлась крупной и требовала одобрения, если это было очевидно любому разумному участнику оборота из характера сделки, например, при отчуждении одного из основных активов общества (недвижимости, дорогостоящего оборудования и т. п.). В остальных случаях презюмируется, что сторона сделки не знала и не должна была знать о том, что сделка являлась крупной» (п. 4 Постановления Пленума ВАС № 28).

В настоящее время схожие положения вносятся в законы № 208-ФЗ и 14-ФЗ, и бремя доказывания недобросовестности контрагента окончательно перекладывается на истца.

Эти изменения повлияют на механизм одобрения крупных сделок. Новая редакция законов № 208-ФЗ и 14-ФЗ возложит бремя доказывания недобросовестности контрагента на истца.

По положениям новой редакции закона истец должен доказать, что ответчик знал, что сделка является крупной.

О сделках:

Особенности оспаривания крупной сделки с 1 января 2021 года

Согласно действующему регулированию суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки недействительной, если не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или акционеру, обратившемуся с иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них (п. 6 ст. 79 Закона № 208-ФЗ, п. 5 ст. 46 Закона № 14-ФЗ). Данный критерий убыточности как обязательного условия признания крупных сделок недействительными был развит в п. 3 Постановления Пленума ВАС № 28.

Однако применение института убыточности в судебной практике повлекло большое количество неправильных решений в случаях, когда нарушение очевидно, однако суд отказывал в иске по мотиву недоказанности наличия убытков.

Теперь подход к оспариванию крупных сделок будет совершенно иным. Положение о доказанности наличия нарушенных интересов будет изъято из норм законов № 208-ФЗ и 14-ФЗ. Вместо этого для признания сделки в качестве крупной добавляется признак того, что сделка совершена с выходом за пределы обычной хозяйственной деятельности.

В законе дано определение сделок, которые не выходят за пределы обычной хозяйственной деятельности.

Под ними понимаются любые сделки, которые приняты в деятельности общества либо иных хозяйствующих субъектов, осуществляющих аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки этим обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов (п. 4 ст. 84 Закона № 208-ФЗ, п. 8 ст. 46 Закона № 14-ФЗ).

Критерии обычной хозяйственной деятельности уже существовали ранее. Они были выработаны в постановлении Президиума ВАС РФ от 15.11.2012 № 9597/12, а затем закреплены в постановлении Пленума ВАС № 28. При этом признак крупной сделки по стоимости имущества по сделке или цепочке взаимосвязанных сделок, которая составляет 25% и более стоимости активов общества, также сохраняется.

Критика новелл об оспаривании крупной сделки

По мнению некоторых экспертов, часть закона, посвященная крупным сделкам, не устраивает ни инвесторов, ни крупный бизнес.

Во-первых, обычная деятельность — это практически все, кроме того, что приводит к квазиреорганизации или квазиликвидации, прекращению деятельности компании. Сделки, которые не подпадают под понятие обычной хозяйственной деятельности, крупными быть не могут.

Во-вторых, для оспаривания крупной сделки теперь не надо доказывать причинение убытков. Инвесторы смотрят на это так, что теперь крупных сделок не будет вообще. В крупных публичных компаниях не бывает ситуаций, когда выводят 100% активов.

В них не будет выноситься множество сделок на одобрение, поэтому возможность оспаривания пропадает. Но самое главное для инвесторов — это прозрачность.

То есть если сейчас по действующему законодательству сделки от 25% рассматриваются советом директоров, от 50% — общим собранием, — это прозрачно и есть ответственные лица. А теперь эти сделки попадают в компетенцию менеджмента.

Также опасения крупного бизнеса заключаются в том, что в рамках понятия обычной хозяйственной деятельности остались сложные оценочные критерии. В частности, не совсем ясно, что понимается под существенным изменением масштабов деятельности.

Крупный бизнес должен опасаться того, что недобросовестный миноритарий будет оспаривать сделку, ссылаясь на существенность изменений масштабов деятельности.

При этом он не должен больше ничего доказывать, кроме такого изменения масштабов деятельности.

Что они будут считать изменением ее масштабов? Четкие критерии того, что считать существенным изменением масштабов деятельности, отсутствуют. Это означает, что риски оспаривания трудно прогнозировать.

Источник: https://www.arbitr-praktika.ru/article/2118-qqe-16-m12-26-12-2021-izmeneniya-v-regulirovanii-krupnyh-sdelok-s-1-yanvarya-2021-goda

Применять ставку 0% по НДС смогут больше налогоплательщиков

Крупные сделки и аффилированные лица: изменения с 1 января 2021 года
\ Как одобрить крупную сделку с 1 января 2021 года

С 1 января 2021 года для АО и ООО появятся новые правила одобрения крупных сделок.

С нового года для ООО и АО изменятся:

понятие крупной сделки и
случаи, когда не нужно применять правила о крупных сделках.

Также законодатель конкретизирует:

информацию, которую можно включить в решение об одобрении крупной сделки, и
порядок одобрения крупной сделки в АО.

Такие изменения предусматривает Федеральный закон от 3 июля 2021 г. № 343-ФЗ. Он вносит их:

в статью 46 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;
в главу X Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Кроме того, поправки затрагивают положения о сделках с заинтересованностью.

Крупная сделка

Закон внесет в понятие крупной сделки ряд важных изменений:

предусмотрит, что для собственника имущества в ее качестве может выступать договор аренды (сейчас на это указывает не норма права, а подп. 5 п. 8 постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. № 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью»);
конкретизирует, как определить размер сделки;
уточнит, когда сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности.

В целом любая крупная сделка будет иметь три обязательных признака.

Особый характер сделки

Признак 1 – особый характер сделки (п. 1 ст. 46 Закона об ООО, п. 1 ст. 78 Закона об АО).

Говорить о крупности сделки можно в случае, если общество совершает хотя бы одно из действий:

прямо или косвенно приобретает имущество (в т. ч. более 30% акций публичного АО);
отчуждает имущество или хотя бы просто сталкивается с возможностью его отчуждения;
передает имущество во временное владение и (или) пользование (в частности, выступает в роли арендодателя по договору аренды);
предоставляет право использовать объект интеллектуальной собственности (действует в качестве лицензиара по лицензионному договору).

Цена сделки

Признак 2 – высокая цена или стоимость имущества по сделке (п. 2 ст. 46 Закона об ООО, п. 1.1 ст. 78 Закона об АО).

При приобретении имущества его цена должна составлять не менее 25 процентов балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату.

Если общество отчуждает имущество, то 25 и более процентов стоимости активов должна составлять хотя бы одна из величин:

балансовая стоимость имущества;
цена отчуждения.

Если общество выступает в роли арендодателя, то не менее 25 процентов стоимости активов должна составлять балансовая стоимость объекта аренды.

Особый случай – когда общество приобретает более 30 процентов акций публичного АО. В такой ситуации как минимум 25 процентов стоимости активов должна составлять цена не только приобретаемых акций, но и всех акций ПАО, которые может потребоваться купить в будущем по правилам главы XI.1 Закона об АО.

Сделка вне обычной деятельности общества

Признак 3 – выход сделки за пределы обычной хозяйственной деятельности общества.

В качестве крупной сделки не может выступать сделка, если:

ее принято совершать в обществе либо в иных организациях с аналогичными видами деятельности (независимо от того, заключало ли общество такую сделку раньше) и при этом
она не прекращает деятельность общества, не изменяет ее вид или масштабы.

На это указывают пункт 8 статьи 46 Закона об ООО, пункт 4 статьи 78 Закона об АО.

Неприменение правил о крупных сделках

Закон конкретизирует ситуации, когда не требуется одобрять сделку, формально имеющую признаки крупной.

Для всех хозяйственных обществ предусмотрят пять таких случаев (п. 7 ст. 46 Закона об ООО, п. 3 ст. 78 Закона об АО).

Общество состоит из одного участника (акционера с правом голоса), который одновременно выполняет функции единственного генерального директора.
Права на имущество переходят при реорганизации общества, в том числе по договору о слиянии или о присоединении.
Общество обязано совершить сделку в силу закона и по заранее определенной цене. В частности, оно заключает публичный договор на тех же условиях, что и по другим заключенным публичным договорам.
Общество приобретает акции (эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции) публичного АО на условиях обязательного предложения.
Общество совершает сделку на условиях предварительного договора и при этом:

он предусматривает все сведения, которые должно содержать решение об одобрении сделки, и
ранее общество одобрило его заключение.

Для ООО по-прежнему будет действовать дополнительное исключение: если к обществу переходит доля (часть доли) в его уставном капитале, то правила о крупных сделках не применяются (абз. 3 п. 7 ст. 46 Закона об ООО).

В то же время из закона исключат положение о том, что устав ООО может освобождать общество от обязанности одобрять крупные сделки (сейчас это п. 6 ст. 46 Закона об ООО). В связи с этим пока не совсем ясно:

разрешено ли будет предусматривать в уставе такое освобождение после 1 января и
будут ли действовать соответствующие пункты уставов, принятые до этой даты.

В отношении АО установят два дополнительных случая, когда можно не одобрять сделку (подп. 2 п. 3 ст. 78 Закона об АО).

АО размещает акции и (или) эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в них (сейчас этот случай по сути указан в п. 1 ст. 78).
Предмет сделки – услуги:

по размещению (публичному предложению) акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в них, и (или)
по организации такого размещения.

При этом сделка не должна содержать условий о вознаграждении исполнителя.

Порядок одобрения крупной сделки

Важное нововведение для АО – перед тем как одобрить сделку на общем собрании акционеров, необходимо утвердить заключение о ней (п. 2 ст. 78 Закона об АО).

По умолчанию заключение утверждает совет директоров. Если он не сформирован, это делает генеральный директор.

В документе необходимо указать целесообразность сделки и последствия ее совершения.

Заключение нужно приложить к материалам, с которыми желающие акционеры могут ознакомиться до собрания.

Решение об одобрении крупной сделки

Перечень сведений, которые необходимо предусмотреть в решении об одобрении крупной сделки, не изменится.

Вместе с тем, поменяется формулировка самого решения (п. 3 ст. 46 Закона об ООО, п. 4 ст. 79 Закона об АО):

если общество намерено заключить сделку в будущем, то нужно использовать слова «решение о согласии на совершение крупной сделки»;
если сделку уже совершили, то решение надо озаглавить словами «о последующем одобрении крупной сделки».

Кроме того, закон укажет на возможность включить в текст решения дополнительные сведения:

срок, на который распространяется одобрение (в противном случае оно будет действовать лишь в течение года);
минимальные и максимальные границы условий сделки (например, верхний предел стоимости приобретаемого имущества);
альтернативные варианты условий сделки;
согласие совершить ряд аналогичных сделок.

Источник: http://phoenix66.ru/kak-odobrit-krupnuyu-sdelku-s-1-yanvarya-2021-goda

Новости

Крупные сделки и аффилированные лица: изменения с 1 января 2021 года

23 сентября 2021, четв

Агентство “Профессор” сообщает о вступлении с 1 января 2021 г. поправок в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» [*1].

Крупная сделка сейчас

В соответствии с действующим законодательством крупной считается сделка, связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества.Кроме того, устав общества может содержать указания на иные сделки, которые будут считаться для данного общества крупными.

Сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности;
Сделки, связанные с размещением акций общества, эмиссией ценных бумаг, конвертируемых в акции общества;
Сделки, совершение которых обязательно для общества в силу закона.

Крупные сделки по общему правилу должны быть одобрены до момента их совершения. При этом:

Сделки, предметом которых является имущество стоимостью от 25% до 50% балансовой стоимости активов общества одобряются советом директоров (в случае, если решение данного вопроса отнесено к его компетенции);
Сделки, предметом которых является имущество стоимостью более 50% балансовой стоимости активов общества одобряются общим собранием акционеров или участников общества.

Крупная сделка после поправок

В соответствии с принятыми редакциями законов, крупной сделкой признается сделка, выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности общества. При этом она должна соответствовать одному из двух критериев:

Сделка связана с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества;
Сделка предусматривает обязанность общества передать имущество во временное владение или пользование, либо предоставить третьему лицу право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, цена или балансовая стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества.

Таким образом, законодатель сделал определяющим для признания сделки крупной тот факт, что сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности общества. При этом впервые в законе появилось определение сделки, не выходящей за пределы обычной хозяйственной деятельности.

Под такими сделками понимаются сделки, которые приняты в деятельности соответствующего общества либо иных хозяйствующих субъектов, осуществляющих аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки таким обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов.

Порядок одобрения крупных сделок не изменился.

Сделка с заинтересованностью

В соответствии с действующим законодательством, сделкой с заинтересованностью считается сделка, при которой заинтересованность в совершении обществом сделки имеется следующих лиц: член совета директоров, единоличный исполнительный орган (генеральный директор), участник общества, владеющим 20 и более процентами акций или долей в обществе, лицо, имеющее право давать обязательные для общества указания.

Заинтересованность имеется в том случае, если эти лица, а также их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и их аффилированные лица:

Являются стороной по такой сделке, выгодоприобретателем, посредником или представителем;
Владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
Занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица;
В иных случаях, если это предусмотрено уставом.

До вступления поправок в силу сделки с заинтересованностью также должны быть одобрены до совершения. По общему правилу такие сделки одобряются советом директоров простым большинством незаинтересованных членов совета директоров (в случае, если решение данного вопроса отнесено к его компетенции).

Сделка с заинтересованностью должна быть одобрена общим собранием акционеров или участников в случае:

Предметом сделки является имущество стоимостью 2 и более процента от балансовой стоимости активов общества;
Предметом сделки является размещение посредством подписки или реализации акций, составляющих более 2 процентов обыкновенных акций общества;
Предметом сделки является размещение эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в акции составляющих более 2 процентов обыкновенных акций общества.

Исключением из указанного выше правила является ситуация, при которой сделка не выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности для общества.

Сделка с заинтересованностью после поправок

В соответствии с принятыми редакциями законов, сделками с заинтересованностью считаются, помимо названных выше, также сделки, при которых член совета директоров, генеральный директор или акционер общества является контролирующим лицом другого юридического лица. Закон оперирует понятием «контроля», а не «аффилированности».

Под контролем в данном законе понимается возможность прямо или косвенно распоряжаться 50 и более голосами в высшем органе управления организации, а также право назначать единоличный исполнительный орган или более 50 процентов коллегиального органа управления. В ряде случаев под контролем может также пониматься и ситуация, когда лицо может распоряжаться 20 и более процентами .

Это относится к обществам, включённым в список стратегических обществ и предприятий, утверждённый указом Президента РФ.Важным изменением стало положение о том, что сделка с заинтересованностью больше не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение.

Предварительное согласие на совершение такой сделки может быть получено по требованию генерального директора, члена совета директоров, участника, обладающего не менее 1% голосующих акций или долей общества.

Закон также расширяет компетенцию совета директоров в вопросе одобрения сделок с заинтересованностью. После вступления поправок в силу, совет директоров одобряет сделки с заинтересованностью с предметом сделки в размере до 10% балансовой стоимости активов.

Значение поправок

Законодательное регулирование крупных сделок и сделок с заинтересованностью претерпело существенные изменения.

В целом изменения направлены на предоставление обществам большей свободы при совершении таких сделок без одобрения совета директоров, общего собрания акционеров.

В случае с крупными сделками закон обращает особое внимание и делает главным критерием в оценке сделки как крупной, факт выхода сделки за обычную хозяйственную деятельность общества.

В случае со сделками с заинтересованностью закон делает по общему правилу необязательным одобрение такой сделки.