Обязательные условия независимой гарантии

и виды независимой гарантии

гарантии составляют условия:

• о максимальной денежной сумме, подлежащей выплате гарантом;
• сроке, на который выдана гарантия, или ином юридическом факте, при наступлении которого прекращается гарантийное обязательство;
• правилах осуществления платежа;
• перечне обстоятельств, при наступлении которых возможно сокращение суммы гарантийных выплат;
• возможности или невозможности передачи бенефициаром права требования третьему лицу.

Объеми детали перечисленных условий, входящихв содержание бан­ковской гарантии,должны соответствовать требованиям,содержащимся в соглашении между гарантоми принципалом о выдаче гарантии. Од­наков тексте банковской гарантии всегдадолжны быть указаны:

• наименование гаранта;
• сумма, на которую выдана гарантия;
• срок, на который она выдана.

Объемобязательства гаранта по независимойгарантии согласно ст.377 ГКограничивается уплатой суммы, на которуювыдана гаран­тия. Порядок и способыисчисления суммы гарантийногообязательст­ва могут быть различнымии включать условия о начислении процентовна основную сумму.

Однако ответственностьгаранта перед бенефициа­ром заневыполнение или ненадлежащее выполнениеобязательств по гарантии не ограничиваетсясуммой, на которую выдана гарантия,ес­ли в гарантии не предусмотреноиное (п. 2 ст. 377 ГК).

Поскольку обязатель­ства по гарантииносят денежный характер, при просрочкевыплаты суммы гарантийного обязательствана гаранта может быть возложенаответственность, предусмотренная ст.395 ГК (ответственность за неисполнениеденежного обязательства).

1) В зависимости от характера обязательств:

• тендерные гарантии;
• гарантии исполнения;
• гарантии возврата платежа.

2) В зависимости от того, имеет ли гарант право отозвать выданную гарантию:

Пообщему правилу надлежащимобразом выдан­ная независимая гарантияне может быть отозвана или измененагарантом, если в ней не предусмотреноиное (ст.371 ГК).

3)в зависимости от права бенефициарапе­редавать другому лицу свои требованияк гаранту:

• пе­редаваемые;
• непередаваемые.

Пообщему правилу право требования кгаранту, принадлежащее бенефициару побанковской гарантии, не может бытьпередано другому лицу, если в гарантиине предусмотрено иное (ст. 372 ГК). Передачаправа требования по банковской гарантииподчиняется нормам об уступке праватребования (цессии).

19.Особенности исполнения денежных обязательств

1.Особенности денежных обязательств. Дляобязательств, предметом которых являютсяденежные платежи, необходимо введениеспециальных правил исполнения, учитывающихплатежные функции денег, использованиеиностранных валют и технику денежныхрасчетов.

Помимо ГК эти вопросы решаютсявалютным законодательством, правиламии инструкциями Центрального банкаРФ. Согласно ст. 317 ГК денежныеобязательства должны быть выражены исоответственно исполняться в национальнойвалюте – рублях.

Возможно определениеплатежа в рублях в сумме, эквивалентнойсумме в иностранной валюте или условныхденежных единицах, с исчислением ее поофициальному курсу валют на день платежа.

Эта норма ГК может применяться дляснижения рисков от инфляции, однако вусловиях существенных колебаний валютныхкурсов применение такого расчетногомеханизма надежных гарантий несоздает.

 Условной денежной единицей,используемой российским законодательствоми международными договорами, в которыхучаствует Российская Федерация, являютсяспециальные права заимствования (СПЗ)- расчетная единица Международноговалютного фонда, определенная на базесреднего курса основных наиболее твердыхнациональных валют. Курс СПЗ в отношениинациональной валюты периодическипубликуется Центральным банком РФ.

Применительнок исполнению денежных обязательствпрежде всего должен быть решен вопросо возможности проведения между сторонаминаличных и безналичных расчетов. Гражданеобычно рассчитываются наличными.

Дляотношений предпринимателей законодательствои банковская практика отдают предпочтениебезналичным расчетам, поскольку ониускоряют денежный оборот, техническипроще и могут контролироваться Центральнымбанком РФ. Для юридических лицустанавливается предел допускаемыхрасчетов наличными, который в настоящеевремя составляет 60 тыс. руб.

 Чтокасается сроков и порядка безналичныхрасчетов, то они определяются участникамиобязательств; возможны выдача аванса,предоплата, периодические платежи. Самирасчеты производятся согласно правилам,установленным Центральным банкомРФ. Ввиду массовости и периодичностирасчетов в сфере предпринимательстваустановлены также правила об очередностипогашения требований по денежнымобязательствам.

Предметисполнения обязательства. Особенностиисполнения альтернативных и факультативныхобязательств. Субъекты исполненияобязательства

Предметобязательства –это то имущество, которое обязан передатьдолжник, либо те действия, которыепредусмотрены для совершения должником(выполнение работ или оказание услуг).В силу принципа надлежащего исполнения,в соответствии с обязательством должникобязан совершить именно те действия,которые являются предметом обязательства.

Изменение предмета обязательства водностороннем порядке не допустимо.Кроме того, в соответствии с принципомреального исполнения, кредитору должнабыть передана вещь в натуре, а такжевыполнена оговоренная работа или оказанауслуга, без замены предмета обязательстваденежным эквивалентом.

Именно этипринципы определяют предмет обязательствакак существенное условие любого договора.

Иногдадолжник может предоставить кредиторуодин из нескольких предметов исполнения.В этой связи выделяют альтернативныеи факультативные обязательства, чем иопределяются особенности их исполнения.

Альтернативныеобязательства –это обязательства, в которых должникимеет право передать кредитору одноили другое имущество или совершить одноиз двух или нескольких действий.

Факультативныеобязательства –это обязательства, в которых должникимеет право передать иной предметисполнения только при невозможностипредоставления первоначального предметаисполнения.

Исходяиз специфики экономической и правовойприроды денежных средств,существуют особенностиисполнения денежных обязательств:

1.Валютой денежных обязательств являетсяроссийский рубль (ст.317 ГК). Исходя из этого, законным платёжнымсредством на территории РФ являетсярубль (ст. 140 ГК). Это означает, что всерасчёты по денежным обязательствам натерритории России осуществляются тольков российских рублях (исключения из этогоправила устанавливаются валютнымзаконодательством).

В денежномобязательстве может быть предусмотрено,что оно подлежит оплате в рублях всумме, эквивалентной определённойсумме в иностранной валюте или условныхденежных единицах.

В этом случаеподлежащая уплате в рублях суммаопределяется по официальному курсусоответствующей валюты или условныхденежных единиц на день платежа, еслииной курс не установлен соглашениемсторон.

2.Суммы, выплачиваемые поденежному обязательству на содержаниегражданина (возмещениевреда жизни, здоровью, пожизненноесодержание по договору ренты) подлежатиндексации,т.е. пропорциональному увеличению сувеличением установленного закономминимального размера оплаты труда.

3. Закономустановлена очерёдностьпогашения требований по денежномуобязательству вслучае недостаточности сумм произведённогодолжником платежа. В соответствии сост. 319 ГК, суммы произведённого платежараспределяются следующим образом: 1)прежде всего – издержки кредитора пополучению исполнения; 2) затем – проценты;3) в оставшейся части – основная суммадолга.

4.В силу того, что деньги – это родовыевещи, а также универсальный товар,который всегда есть в гражданскомобороте, денежноеобязательство не может быть не исполнено.

Это означает, что поскольку деньги какпредмет денежного обязательстванеисчерпаемы (не у конкретного лица, ав гражданского обороте в целом!), тодолжник может всегда изыскать возможностьпередать деньги кредитору, тем самымпогасив денежное обязательство, т.е.денежное обязательство нельзя неисполнить.

5.Закон определяет специальноеместо исполнения денежного обязательства–им является место жительства кредитора(место нахождения юридического лица) вмомент возникновения обязательства,если кредитор не известил должника оновом месте жительства.

Источник: https://StudFiles.net/preview/6702552/page:29/

Независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств

В силу независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

Независимая гарантия выдается в письменной форме (пункт 2 статьи 434), позволяющей достоверно определить условия гарантии и удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.

Независимые гарантии могут выдаваться:

• • банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии);
  • также другими коммерческими организациями.

К обязательствам лиц, не указанных в абзаце первом настоящего пункта и выдавших независимую гарантию, применяются правила о договоре поручительства (ст. 368 ГК).

Выдача независимой гарантии:

1. 1. односторонняя сдел­ка, поскольку для ее совершения достаточно волеизъявления одной стороны — гаранта;
   2. юриди­чески связывает гаранта возможностью предъявления бенефициаром требования исполнения обязательства, вытекающего из нее.

Главный юридический признак независимой гарантии как обеспечи­тельной сделки — независимость гарантии от основного обяза­тельства, в обеспечение исполнения которого она выдана (ст. 370 ГК), т.е. отсутствие акцессорности.

Это означает, что гарантия:

• • не прекращается с прекращением основного обязательства и не изменяется с его изменением;
  • не становится недействительной при недействительности основного обеспечиваемого обязательства;
  • не дает гаранту права ссылаться при предъявлении к нему требований бенефициаром на возражения, которые связаны с обеспечиваемым обязательством;
  • не ставит действительность обязательства гаранта перед бенефициаром в зависимость от каких-либо требований или возражений принципала, основанных на отношениях принципала с гарантом или бенефициаром;
  • устанавливает, что обязательство гаранта по уплате денег должно быть исполнено при повторном требовании бенефициара даже в слу­чаях, когда обязательство, обеспеченное банковской гарантией, пол­ностью или в части уже исполнено, прекратилось по иным основа­ниям либо недействительно (п. 2 ст. 376 ГК).

Субъекты отношений по независимой гарантии

1) гарант:

• банки и иные кредит­ные организации;
• другие коммерческие организации.

2) принципал (должник);

3) бенефициар (кредитор).

Гарант — это лицо, которое выдало письмен­ный документ, содержащий обязательство выплатить денежную сум­му в случае представления бенефициаром письменного требования об оплате, составленного в соответствии с условиями банковской гаран­тии.

Принципал — лицо, являющееся должником по обязательству, исполне­ние которого обеспечивается банковской гарантией, выданной гаран­том по его просьбе.

Бенефициар — лицо, в пользу которого как кредитора принципала выдается банковская гарантия.

Принципалами и бенефи­циарами могут быть как юридические, так и физические лица.

Основанием выдачи независимой гарантии является просьба прин­ципала (ст. 368 ГК), которая может определяться соглашением гаран­та и принципала о порядке и условиях выдачи банковской гарантии.

Однако закон не требует заключения письменного соглашения между принципалом и гарантом, а его отсутствие не влечет недействитель­ности гарантийного обязательства гаранта перед бенефициаром.

Од­нако если просьба принципала о выдаче гарантии и условия ее удов­летворения оформлены соглашением гаранта и принципала, то именно оно становится основанием, определяющим порядок выдачи гаран­тии, взаиморасчеты гаранта и принципала по выплате вознагражде­ния гаранту, право регресса гаранта к принципалу, его объем и порядок осуществления.

При этом следует иметь в виду, что право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уп­лаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется именно соглашением гаранта с принципалом (п. 1 ст. 379 ГК) и не носит без­условного характера. Это связано с необходимостью предотвращения возможных злоупотреблений со стороны гаранта.

и виды независимой гарантии

гарантии составляют условия:

• • о максимальной денежной сумме, подлежащей выплате гарантом;
  • сроке, на который выдана гарантия, или ином юридическом факте, при наступлении которого прекращается гарантийное обязательство;
  • правилах осуществления платежа;
  • перечне обстоятельств, при наступлении которых возможно сокращение суммы гарантийных выплат;
  • возможности или невозможности передачи бенефициаром права требования третьему лицу.

Объем и детали перечисленных условий, входящих в содержание бан­ковской гарантии, должны соответствовать требованиям, содержащимся в соглашении между гарантом и принципалом о выдаче гарантии.

Од­нако в тексте банковской гарантии всегда должны быть указаны:

• • наименование гаранта;
  • сумма, на которую выдана гарантия;
  • срок, на который она выдана.

Объем обязательства гаранта по независимой гарантии согласно ст. 377 ГК ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гаран­тия. Порядок и способы исчисления суммы гарантийного обязательст­ва могут быть различными и включать условия о начислении процентов на основную сумму.

Однако ответственность гаранта перед бенефициа­ром за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств по гарантии не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия, ес­ли в гарантии не предусмотрено иное (п. 2 ст. 377 ГК).

Поскольку обязатель­ства по гарантии носят денежный характер, при просрочке выплаты суммы гарантийного обязательства на гаранта может быть возложена ответственность, предусмотренная ст. 395 ГК (ответственность за неисполнение денежного обязательства).

Обязательные условия независимой гарантии

Компания-принципал оформляет с гарантом независимую гарантию. Какие условия независимой гарантии являются обязательными.

Независимая гарантия служит способом обеспечения исполнения обязательств (ст. 329 ГК РФ). Выдача независимой гарантии – это односторонняя сделка.

Перед ее совершением определяют условия независимой гарантии. Сторонами являются гарант, принципал и бенефициар. Гарант берет на себя обязательство выплатить по просьбе принципала оговоренную сумму бенефициару.

Правом выдачи независимой гарантии обладают:

• банки,
• иные кредитные организации,
• коммерческие структуры (п. 3 ст. 368 ГК РФ).

Гарантию составляют в форме единого документа. Документ подписывают гарант и принципал (п. 2 ст. 368 ГК РФ). Из текста соглашения должно быть возможно определить:

• на какие условия независимой гарантии согласились стороны,
• подлинность выдачи независимой гарантии от лица гаранта.

Без подписи гаранта документ будет недействительным. А вот если не будет подписи принципала, это признаком недействительности не является. Кроме того, допускают выдачу гарантии путем обмена:

• письмами,
• телеграммами,
• телексами,
• телефаксами,
• электронными документами (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

При подготовке сделки нужно проверить существенные условия независимой гарантии

В условиях независимой гарантии обязательно должны присутствовать:

• дата выдачи независимой гарантии;
• наименования гаранта, принципала и бенефициара;
• срок действия;
• описание обязательства, в обеспечение которого происходит получение независимой гарантии;
• сумма выплаты или порядок определения суммы;
• обстоятельства выплаты.

Об этом сказано в п. 2 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии.

Если в условиях независимой гарантии нет даты или какой-либо из сторон сделки, гарантия недействительна

Датой выдачи независимой гарантии считают дату подписания документа стороной гаранта. При этом в тексте документа могут быть указания на иное условие независимой гарантии. Документ может вступить в силу в день подписания или в другой день. Стороны указывают, в какой день документ начнет действовать (ст. 373 ГК РФ).

Перед получением независимой гарантии убедитесь, что в ней указали все стороны сделки

Согласно актуальным нормам ГК РФ в условиях независимой гарантии обязательно должны быть указаны полные наименования всех сторон сделки. Если наименование гаранта, принципала или бенефициара отсутствует, гарантию сочтут невыданной.

При выдаче независимой гарантии указывают срок действия документа

В условиях независимой гарантии следует указать срок, в течение которого документ сохранит силу. Срок определяют по соглашению сторон. Он не обязательно должен совпадать со сроком исполнения основного обязательства.

Укажите в условиях независимо гарантии основное обязательство, а также сумму и обстоятельства выплаты

При выдаче независимой гарантии нужно проверить, чтобы в документе была ссылка на основное обязательство. Нужно указать реквизиты договора и описать, чему служит получение независимой гарантии. Из текста документа должно быть понятно, какое обязательство обеспечили.

Перед выдачей независимой гарантии требуется определить сумму будущей выплаты

Одним из обязательных условий независимой гарантии является указание суммы, которую гарант перечислит бенефициару по просьбе принципала. При этом иные активы задействовать нельзя. Документ, где гарант обязуется передать, например, ценные бумаги, гарантией не является.

При получении независимой гарантии удостоверьтесь, что указаны обстоятельства выплаты

Гарант осуществит гарантийную выплату в пользу бенефициара при определенных обстоятельствах. Эти обстоятельства необходимо четко указать в тексте документа.

Если это условие упустить, получение независимой гарантии не будет иметь смысла. В условиях независимой гарантии необходимо перечислить, какие именно документы подтвердят наступление соответствующих обстоятельств.

Также следует оговорить условия отказа от гарантийной выплаты.

• Что нужно проверить принципалу при получении независимой гарантии

Обзоры последних изменений

Главные изменения в законодательстве в 2021 году
Посмотрите изменения, которые вступают или уже вступили в силу в 2021 году.

Директоров и учредителей станут чаще привлекать по долгам компании
И другие выводы из Обзора практики Верховного суда № 2/2021 от 04.07.2021

Закупки по Закону № 44-ФЗ с 1 июля: все изменения в одной инструкции
С 1 июля все конкурентные закупки можно проводить в электронном виде, правила для закупок в бумажном виде тоже изменились. Законодатели ввели в Закон № 44-ФЗ новые статьи, которые срочно нужно изучить.

Формулировки договоров, из смысла которых суды делают вывод, что стороны не установили досудебный порядок
Обзор практики.

Изменения в КоАП РФ в 2021 году
Все поправки в одной таблице.

Источник: https://www.law.ru/article/21632-obyazatelnye-usloviya-nezavisimoy-garantii

Независимая гарантия – обеспечение исполнения обязательств

Понятие независимой гарантии по ГК РФ

Требования к форме независимой гарантии

Кто может быть гарантом при таком обеспечении исполнения обязательств

Отличие независимой гарантии от поручительства

Судебная практика по спорам, связанным с независимой гарантией, на примере банковской гарантии

Понятие независимой гарантии по ГК РФ 

Одним из способов обеспечения исполнения обязательств является независимая гарантия. Ей посвящен § 6 гл. 23 ГК РФ. Изучив п. 1 ст. 386, можно выделить основные термины, используемые при описании данного способа обеспечения:

1. Принципал — настоящий или будущий должник по основному обязательству. Подробнее узнать о нем можно из статьи на нашем сайте Принципал в банковской гарантии – это….
2. Бенефициар выступает или будет выступать по основному обязательству в качестве кредитора.
3. Гарант — коммерческая организация, берущая на себя обязательства оплатить определенную сумму бенефициару по просьбе принципала. 

Определившись с терминами, можно дать понятие независимой гарантии (НГ). Это письменное обязательство, принятое на себя коммерческой организацией (в том числе банком или иной кредитной организацией) по просьбе принципала и заключающееся в обещании заплатить бенефициару сумму по условиям, установленным данным гарантом обязательством.

Требования к форме независимой гарантии 

Все в той же ст. 368 ГК РФ выдвигаются определенные требования к форме, в которой должна быть составлена независимая гарантия. Во-первых, как уже было сказано выше, она составляется только в письменном виде. Такое условие необходимо:

• для удостоверения в случае необходимости подлинности документа;
• достоверного определения условий гарантии. 

Одновременно к независимой гарантии предъявляются те же требования, что и к любому другому письменному договору по п. 2 ст. 434 ГК РФ. Эта отсылка означает, что НГ не обязательно документ именно на бумаге.

Она может быть предоставлена путем сообщения, переданного различными видами связи (в виде телеграмм, телефаксов, электронных писем, SWIFT-сообщений и т. п.

), если в соглашении о НГ стороны оговорили соответствующий способ.

В этом документе указываются (п. 4 ст. 368 ГК РФ):

• дата его выдачи;
• кто является принципалом и бенефициаром, а кто выступает гарантом;
• подлежащая выплате сумма;
• основное обязательство, по которому гарантией обеспечивается исполнение;
• обстоятельства, наступление которых влечет выплату гарантированной суммы;
• срок действия обеспечения;
• в качестве возможного дополнения — условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии в зависимости от наступления определенного срока или события. 

Кто может выступать гарантом при таком обеспечении исполнения обязательств 

С 01.06.2015 независимая гарантия пришла на смену гарантии банковской. Теперь вторая является только частным случаем первой. До произошедших в указанную дату законодательных изменений в качестве гаранта могли выступать исключительно банки — отсюда и название. Об этом уже шла речь в статье на нашем сайте Что такое банковская гарантия.

Но законодатель расширил круг субъектов, которые вправе быть гарантами. Теперь кроме банков и иных кредитных организаций, подпадающих под понятие, закрепленное в ст. 1 закона «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 № 395-I, в качестве гаранта могут выступать любые коммерческие организации. 

ОБРАТИТЕ ВНИМАНИЕ! По сделкам с участием государства в качестве гаранта могут выступать исключительно банки (ст. 45 закона «О контрактной системе в сфере закупок…» от 05.04.2013 № 44). Причем не все подряд, а только перечисленные в соответствующем перечне, который Минфин ежемесячно публикует на своем официальном сайте. 

В свою очередь, понятие коммерческой организации дано в ст. 50 ГК РФ. Из него вытекает, что основной целью деятельности таких юрлиц является извлечение прибыли. В том числе оплачивается предоставление гарантии. Как правило, вознаграждение устанавливается в размере определенного процента от суммы гарантии. 

Отличие независимой гарантии от поручительства 

Поручительство также способ обеспечения исполнения обязательств (§ 5 гл. 23 ГК РФ). Оно во многом схоже с НГ (сущность обязательства — выплата третьему лицу долга за другого при наступлении определенных условий). Между тем есть и принципиальные отличия.

Вот они:

1. Договор поручительства может заключаться для исполнения не только денежных, но и неденежных обязательств, в то время как независимая гарантия работает только при денежных вопросах.
2. Гарантом выступают только юрлица: банки, кредитные коммерческие организации. В отношении субъекта поручительства законодатель ограничений не установил.
3. НГ оформляется односторонним письменным документом. Наличие или отсутствие письменного договора между гарантом и принципалом не влияет на действительность гарантии. Поручительство оформляется письменным договором, т. е. двусторонним документом, или путем обмена документами под страхом недействительности поручительства.
4. Обязательство, предусмотренное НГ, не зависит ни от каких других обязательств и отношений, в то время как поручительство имеет акцессорный характер (см., например, ст. 364 ГК РФ).
5. Пределы ответственности гаранта оговорены отдельно. Поручитель же является солидарным должником по основному долгу вместе с первоначальным должником.
6. Как правило, поручитель не имеет от заключенного соглашения никакой материальной выгоды. В отличие от гаранта, для которого получение вознаграждения за свои услуги является прямой целью.

Судебная практика по спорам, связанным с независимой гарантией, на примере банковской гарантии 

На практике спорные вопросы чаще всего возникают в отношении банковской гарантии, а именно: по возмещению принципалом гаранту выплаченных последним сумм.

Позиция судов такова: требования гаранта к принципалу должны носить характер регрессного требования, ведь принципал — это, по сути, обязанное лицо.

Именно от него зависит качество выполнения обязательств по основному договору, по которому была выдана гарантия.

Источник: https://rusjurist.ru/obyazatelstva/obespechenie_obyazatelstv/nezavisimaya_garantiya_kak_sposob_obespecheniya_ispolneniya_obyazatelstv/

Суть независимой гарантии

Заглянем в п. 1 ст. 368 ГК РФ.

По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.

Сперва расшифруем, кто есть кто в этом определении:

• принципал — должник по основному обязательству;
• бенефициар — кредитор по основному обязательству;
• гарант — коммерческая организация, взявшая по просьбе принципала на себя обязательство уплатить денежную сумму бенефициару в соответствии с условиями гарантии.

Суть независимой гарантии как способа обеспечения исполнения обязательства заключается в том, что коммерческая организация (гарант) по договоренности с принципалом (должником) обязуется уплатить бенефициару (кредитору) денежную сумму.

Если сравнивать новую редакцию со старой, то из определения убрали условие о предъявлении бенефициаром письменного требования об уплате для осуществления им своего права. Вместо него установили более общую формулировку об уплате денежной суммы в соответствии с условиями данного гарантом обязательства.

Добавлено, что исполнение обязательства по гарантии должно производиться независимо от действительности обеспечиваемого обязательства.

Эти правки не являются революционными. Более того, они ничего нового не привносят.

Условие о письменном требовании по-прежнему сохранилось в п. 1 ст. 374 ГК РФ, о независимости от основного обязательства говорилось в старой редакции ст. 370 ГК РФ.

В чем заключается независимость гарантии? Когда она была банковской, это прямо указывало, что ее могут выдавать только кредитные организации. И страховые. Независимость и раньше была закреплена в ст. 370 ГК РФ, но сейчас эта норма существенно расширена.

Сохранено прежнее положение, также в статью добавлено два пункта, содержащих ряд уточнений о независимости.

Гарантийное обязательство не зависит от основного, обеспечиваемого им обязательства. Как следствие этого установлено, что гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из основного или другого обязательства,  в том числе из соглашения о выдаче гарантии.

Вторым дополнением, указывающим на независимость гарантии, является лишение гаранта права ссылаться на обстоятельства, не указанные в гарантии, при возражении против требований бенефициара.
Следующим указанием на независимость гарантии является отсутствие у гаранта права предъявлять бенефициару к зачету требование, уступленное гаранту принципалом.

О независимости гарантии свидетельствует признание утратившей силу ст. 369 ГК РФ, указывающей на обеспечительный характер банковской гарантии и обязанности принципала заплатить за ее выдачу гаранту.

Обеспечительный характер независимой гарантии и так следует из смысла ст. 368 ГК РФ, а на отношения между гарантом и принципалом в случае спора бенефициар все-равно ссылаться не может.

Требования к форме независимой гарантии

Для независимой гарантии установлена обязательная письменная форма (п. 2 ст. 368 ГК РФ). Установлен ряд реквизитов, без указания которых она будет признана недействительной:

• дата выдачи;
• кто гарант;
• кто принципал;
• кто бенефициар;
• основное обязательство, обеспечиваемое гарантией;
• денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения;
• срок действия гарантии;
• обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

Очень интересное правило установлено для формы независимой гарантии — она должна позволять:

1. достоверно определить условия гарантии;
2. удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом, в порядке установленном законодательством, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.

Из этого следует, что независимая гарантия — необязательно бумажный документ с печатями и подписями гаранта. Ей вполне может быть сообщение, направленное гарантом бенефициару о принятии на себя гарантийного обязательства одним из способов, которые могут быть использованы для обмена документами в целях заключения договора, указанные в п. 2 ст. 434 ГК РФ.

Таким образом, выдачу независимой гарантии можно доказать с использованием информации подготовленной, отправленной, полученной или хранимой с помощью электронных, магнитных, оптических либо аналогичных средств. Сюда же относится информация, пересылаемая в электронной форме и по электронной почте.

Здорово? Я тоже думаю, что замечательно!

В теории…

Потому что практики нет. На ее формирование потребуется несколько лет. Арбитражные суды должны прийти к едином знаменателю по вопросам:

1. какая форма позволяет достоверно определить условия независимой гарантии, а какая — нет;
2. какая форма позволяет удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом, а какая — нет.

Для электронной формы есть проблема. ГК РФ ничего не говорит о том, может ли независимая гарантия подписываться электронной подписью. Либо это обязательно бумажный документ, подписанный собственноручно гарантом.

Перечень реквизитов в ст. 368 ГК РФ исчерпывающий, закрытый. Означает ли это, что он полный? Нет, в том и проблема.

Полнота сведений гарантии

Пойдем по порядку.

Дату выдачи указывать нужно. А место? Как будем определять подлежащее применению право? Возможно же, что выдана независимая гарантия будет не на территории России.

Необходимо указать сведения о гаранте, принципале и бенефициаре. Какие сведения? Достаточно только наименования той или иной стороны? Как минимум необходимо указать ИНН, ОГРН, чтобы лицо можно было идентифицировать. Нужно ли указывать адрес, контактные данные?

Не уточняется, какую информацию об основном обязательстве нужно указать. Перечень сведений об обеспечиваемом обязательстве не определен. По аналогии можно применить требования к заключению договора поручительства, закрепленные в п. 3 ст. 361 ГК РФ — достаточно отсылки к основному договору, из которого возникло обеспечиваемое обязательство.

Другое дело — зачем эта информация нужна? Поскольку независимая гарантия, прошу прощения за каламбур, является независимой, то упоминание основного обязательства становится бессмысленным.

Касаемо обстоятельств, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии, их определяют сами стороны. Если заглянем в международную коммерческую практику, то гарантия должна определять состав документов, подлежащих представлению для выплаты, их язык, форму, место и срок представления.
У нас как-то все слишком неопределенно.

При строгом следовании правилам и указании минимально необходимых реквизитов согласно ст. 368 ГК РФ, получается не гарантия, а какая-то муть.

Кто есть кто, кто кому что должен, сколько должен и на каких основаниях — целое расследование получается.

Еще один реквизит — денежная сумма, подлежащая выплате гарантом. Здесь одно разъяснение. Сумма, подлежащая выплате необязательно должна быть определена изначально. Гарантия может предусматривать порядок определения суммы на момент исполнения обязательства гарантом.

Имеются небольшие нестыковки между п. 1 ст. 368 и одним из реквизитов п. 4 этой же статьи ГК РФ.

Согласно п. 1 ст. 368 ГК РФ денежная сумма уплачивается в соответствии с условиями данного гарантом обязательства. Один из реквизитов независимой гарантии в п. 4 ст. 368 ГК РФ указаны обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

Вопрос: условия и обстоятельства — это одно и то же? Здравый смысл подсказывает, что их следует приравнять друг к другу. Иначе получится, что раз условия данного гарантом обязательства не являются реквизитом, то и нет их у обязательства гаранта. Абсурд.

Еще одна странность касается вступления в силу независимой гарантии. Таким моментом является отправка (передача) ее гарантом, если в самой гарантии не предусмотрено иное. Кому именно должна быть отправлена или передана гарантия в ст. 373 ГК РФ не уточняется.

Зато есть любопытный п. 4 ст. 371 ГК РФ:

«Изменение обязательства гаранта после выдачи независимой гарантии принципалу не затрагивает прав и обязанностей принципала, если он впоследствии не дал согласие на соответствующее изменение».

Тут вообще о выдаче говорится. Принципалу.

Хотя принципиальной разницы вроде и нет.

Выдача, отправка, передача гарантии — односторонние действия. Как только его гарант таковые совершил — гарантия вступила в силу.

Выдал, отправил, передал — гарантия вступила в силу.

Кому выдал, отправил, передал — неважно, гарантия все-равно вступила в силу.

Самое интересное — в международных актах все то же самое.

Напрашивается вывод, что важен сам факт попадания гарантии в обладание другого лица — принципала или бенефициара. Способ, при помощи которого такое обладание установлено, неважен.

Вот сколько проблем связано с выдачей независимой гарантии. Решаться они будут конечно же арбитражной практикой.

На том пока и остановимся.

С уважением, Альберт Садыков

Источник: https://lawyerlife.ru/izmeneniya-v-zakonodatelstve/nezavisimaya-garantiya-kak-sposob-obespecheniya-ispolneniya-obyazatelstv.html