+7(499)-938-42-58 Москва
8(800)-333-37-98 Горячая линия

Новые договорные конструкции в ГК РФ

Договоры, не поименованные в Гражданском кодексе РФ

Новые договорные конструкции в ГК РФ

Динамика, развитие и усложнение экономики, имущественных отношений порождает новые формы договорного взаимодействия участников гражданского оборота, в связи с этим система гражданско-правовых договоров постоянно расширяется.

Законодательство объективно отстает от динамично развивающегося рынка, и в связи с этим, не успевает объять специальным регулированием новые образующиеся в этой сфере общественные отношения.

Поэтому подобное увеличение видов договоров, зачастую происходит путем формирования и использования непоименованных договорных конструкций.

Непоименованным является договор, не предусмотренный гражданским законодательством. Он имеет свою каузу, не известную Гражданскому кодексу Российской Федерации, а так же не соответствует квалифицирующим признакам отдельных закрепленных в законодательстве видам поименованных договоров.

В ином случае это будет либо смешанный договор, либо часто встречающееся в практике простая подмена названия, которая возникает, когда стороны воспроизводят экономические или иностранные понятия, например, финансирование, бизнес-проект, хотя, в сущности, эти договоры могут являться договорами целевого займа или простого товарищества.

На практике очень часто возникают проблемы, связанные с тем, что суды не особо стремятся признавать непоименованный статус договорной конструкции, распространяя императивные нормы поименованных договоров на непоименованные.

Это связано с тем, что для признания статуса непоименованного договора, необходимо установить истинную волю сторон, проверить соответствует ли данный договор квалифицирующим признакам поименованных, проанализировать допустим ли с политико-правовой точки зрения такой договор и затем применить к нему общие положения об обязательствах и договорах.

Такая тенденция к непризнанию непоименованных договоров существенно тормозит развитие гражданского оборота и нарушает закрепленный ст.421 ГК РФ принцип свободы договора.

Хотелось бы остановится на наиболее актуальных и часто используемых в гражданском обороте видов непоименованных договоров.

Дистрибьюторский договор

На сегодняшний день одним из самых востребованных и наиболее интересных в гражданском обороте договоров является дистрибьюторский договор.

Согласно такому договору одна сторона (дистрибьютор) в рамках осуществления предпринимательской деятельности обязуется приобретать товары у другой стороны (поставщика) и осуществлять его продвижение или реализацию на строго определенной территории, а поставщик обязуется не поставлять товар для реализации на этой территории самостоятельно или при участии третьих лиц, в том числе, действуя в рамках антимонопольного законодательства, не продавать товар третьим лицам для распространения на этой территории.

Стороны могут оговорить особые ценовые условия, применяемые при приобретении товара дистрибьютором, прийти к соглашению о том, что дистрибьютор будет воздерживаться от размещения на рынке конкурирующих товаров. Такие договоры заключаются для расширения сети обслуживания, увеличения объема продаж и привлечения внимания потребителей к реализуемому товару.

Особенностями такого договора могут являться включенные в его содержание следующие условия: во-первых, территориальный характер деятельности дистрибьютора, во-вторых, обязанность поставщика принять товар обратно, если дистрибьютор в свою очередь не сможет его продать, в-третьих, ограничение права поставщика заключать договоры, предполагающие распространение согласованного товара на территории дистрибьютора. Дистрибьюторский договор может также включать условие об обязанности дистрибьютора организовать и проводить послепродажное обслуживание реализованного товара, его рекламирование и демонстрацию.

Инвестиционный контракт

Другим довольно распространенным в гражданском обороте договором является инвестиционный контракт. Он упоминается в ст. 8 Федерального закона от 25 февраля 1999 года «Об инвестиционной деятельностив Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений». Однако, сущность инвестиционного договора в этом законе не раскрывается.

Такой договор опосредует вложение инвестиций. Целью его является как получение прибыли, так и достижение иного запланированного инвестором полезного эффекта, который может быть общезначимым, а также значимым лишь для самого инвестора или другого лица.

Инвестиционному контракту присущи особые признаки. Первый признак состоит в том, что предпосылкой и существенным условием заключения такого договора является инвестиционный проект.

Вторым признаком является долгосрочный характер договорных отношений и коммерческая заинтересованность инвестора, поскольку заключая договор, инвестор, как правило, передает средства другому лицу в собственность и рассчитывает на получение дохода от вложения средств.

Следующий признак заключается в целевом использовании инвестиционных средств в сочетании с безучастностью инвестора в осуществлении хозяйственной деятельности, поскольку доход получается благодаря усилиям исключительно самого предпринимателя или третьих лиц.

В связи с этим можно определить инвестиционный контракт, как особый вид договора, представляющий собой соглашение между субъектами инвестиционной деятельности, заключаемое, как правило, на долгосрочный период, о выполнении ряда определенных действий, направленных на реализацию прав по осуществлению инвестиционного проекта.

Рамочный договор

Еще одним, без сомнения важным и востребованным в обороте договором из разряда непоименованных, на который хотелось бы обратить внимание, является рамочный договор.

Он представляет собой соглашение, целью которого является организация длительных деловых связей в виде потока разнообразных деловых отношений, для достижения которой требуется заключение, как правило, между теми же сторонами, договоров-приложений, отдельные условия которых согласовываются в базовом договоре.

Заключается такой договор в случаях, когда заранее, до начала выполнения договора трудно определить объем и стоимость работ. Рамочный договор фиксирует намерение сторон продолжить сотрудничество в условиях, когда нет возможности определить объем и стоимость работ.

Чтобы лучше понять существо данного вида соглашений, следует подробнее остановиться на признаках и особенностях рамочной договорной конструкции.

Первый ее признак состоит в том, что такой договор представляет собой только схему предполагаемых отношений, можно сказать, что он является неким неурегулированным правовым пространством, которое должно стать предметом будущих соглашений сторон. Вторым признаком является цель его заключения, а именно организация длительных партнерских отношений.

Третьим признаком таких договоров является особый порядок их исполнения, поскольку чтобы привести в движение весь поток оговоренных сторонами деловых отношений, участники рамочного договора должны заключать в будущем самые разнообразные договоры, отличающиеся от первоначального.

Таким образом, можно сказать о том, что в результате его совершения начинает складываться своеобразная система договорных связей, которая состоит из базового рамочного договора, в котором согласовываются основы будущих экономических отношений сторон и направленных на его исполнение договоров-приложений, зависящих от основного договора и объединенных между собой и с ним единой экономической целью.

Конструкция рамочного договора удовлетворяет потребности участников гражданского оборота, не имеющих в определенный момент времени четкой договоренности относительно конкретных условий сделки, поскольку в данном случае они могут достичь соглашения о вступлении в обязательственные отношения, а суть сделок детализировать в дальнейшем.

В свете реформы гражданского законодательства отмечается тенденция расширения круга поименованных договоров, в связи с этим часть непоименованных договоров получит специальный правовой режим, зафиксированный в нормах ГК РФ.

Эта ситуация, на мой взгляд, является правильной, поскольку государство должно реагировать на изменения, происходящие в экономической сфере общества.

Это позволит меньше сталкиваться с неоднозначным толкованием смысла заключенного сторонами договора, и приходить, в некоторых ситуациях, к решению о его неправомерности, либо подвергать его неадекватному регулированию, пытаясь распространить действие императивных норм гражданского законодательства на непоименованный по своей природе договор.

Таким образом, непоименованные договорные конструкции представляют собой один самых востребованных и актуальных институтов современного гражданского права.

Источник: http://advokaty39.pro/analiz-deistvuyushego-zakonodatelstva/dogovory-ne-poimenovannye-v-grazhdanskom-kodekse-rf/

Новые договорные конструкции в ГК РФ

Новые договорные конструкции в ГК РФ

С 1 июня 2015 года в Гражданском кодексе появились рамочные, абонентские и опционные договоры, которые практике известны уже давно.

Однако до внесения изменений участникам гражданского оборота приходилось прибегать к сложным договорным конструкциям при структурировании сделок, которые суды принимали не всегда.

Для вас короткая справка по новым договорным конструкциям, которая пригодится при заключении договоров на 2016 год.

Рамочный договор

В ГК РФ впервые появилось регулирование рамочного договора (ст. 429.1 ГК РФ).

Это договор, определяющий общие условия взаимоотношений сторон, которые в дальнейшем можно конкретизировать и уточнять путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора. Установлено общее правило: общие условия рамочного договора применяются к отношениям сторон автоматически, если в отдельных договорах не установлено иное

Рамочный договор давно нашел применение на практике, однако в ГК РФ он закреплен впервые. Суды раньше часто признавали такие договоры незаключенными. На ошибочность такого толкования указал Президиум ВАС РФ (п. 9 информационного письма от 25.02.14 № 165).

При этом в ГК РФ и до поправок можно было найти примеры таких рамочных договоров: генеральный страховой полис (п. 1 ст. 941 ГК РФ), договор об организации перевозок (ст. 798 ГК РФ).

Новелла не разграничивает рамочные договоры (существенные условия в них отсутствуют) от договоров с открытыми условиями (в них существенные условия есть, но отдельные условия будут уточняться).

Между тем в Концепции данные понятия четко различались.

Опционный договор и опцион на заключение договора

Еще две новеллы — в ГК РФ появилось регулирование опционных соглашений (ст. 429.2,429.3 ГК РФ). Причем сразу две модели. Первая — опцион на заключение договора. Вторая — опционный договор.

Суть первой модели в том, что одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить договор на оговоренных условиях. Вторая сторона по своему желанию может воспользоваться своей возможностью акцептовать или не акцептовать оферту.

То есть в отличие от предварительного договора обязанность заключить договор возникает только у одной стороны (той, которая выдала оферту).

Опцион может предусматривать, что акцепт возможен лишь при наступлении определенных условий (в том числе зависящих от воли стороны). Также опцион может быть платным. Если первая модель, условно говоря, создает договор, то вторая модель запускает действие уже заключенного договора.

Ее суть в том, что одна сторона вправе потребовать в установленный срок от другой стороны совершения действий, указанных в договоре (например, передать имущество).

То есть в отличие от стандартной модели договора, в которой обе стороны после заключения договора связаны обязательством его исполнить, в модели опционного договора такие обязательства возникнут, только если одна сторона воспользуется своим правом «включить» действие договора.

Данная норма закрепляет принципиально новую договорную конструкцию. Речь идет именно о конструкции, а не о виде договора, потому что по такой конструкции можно заключать договор любого вида —купли-продажи, аренды, подряда и т. д.

Опционные схемы активно использовались и раньше, но из-за отсутствия специального регулирования их приходилось структурировать более сложным образом (через безотзывную оферту, предварительный договор, договор под отлагательным условием). Причем если структурирование происходило через сделку под потестативным условием (зависящим от воли стороны), то возникал риск того, что суд признает такое условие ничтожным, а сделку незаключенной.

Теперь этот риск снят за счет того, что новая редакция ГК РФ прямо допускает такие условия и не только в опционах (ст. 327.1 ГК РФ). Опционы чаще всего используются в сделках по слиянию и поглощению (M&A), акционерных соглашениях, программах стимулирования менеджмента.

Например, в акционерных соглашениях их можно использовать для решения дэдлоков (в таком случае условием, запускающим опцион, будет, например, невозможность принять ключевое решение на общем собрании).

Пожалуй, единственный недостаток нормы — это возможная путаница на практике между двумя конструкциями опционов, которую в итоге должны будут разрешать суды.

Абонентский договор

Появилась отдельная статья, посвященная абонентскому договору  (ст. 429.4 ГК РФ).

Прямо установлено, что такой договор предполагает исполнение по требованию одной из сторон (в затребованном количестве или объеме), при этом данная сторона обязана вносить платежи независимо от того, затребовала ли она исполнение у контрагента (но в договоре можно предусмотреть иное правило). Иными словами, ни тот факт, было ли затребовано встречное предоставление, ни объем этого предоставления не влияет на возникновение обязательства по оплате.

Это тоже договорная конструкция, по которой можно выстраивать договоры разного вида. Но наиболее распространены они в сфере услуг и подряда (использование их в купле-продажеспорно, хотя прямого запрета нет). Нерешенной осталась проблема судьбы платежей в случае расторжения таких договоров, если абонент не затребовал встречное предоставление.

Например, заказчик расторг договор оказания услуг, а услуги вообще не были затребованы и исполнены.

Должен ли он все равно внести полную плату или будет действовать пункт 4статьи 453 (если не было встречного представления, то плата возвращается) и пункт 1 статьи 782 ГК РФ (оплачиваются лишь фактически понесенные расходы исполнителя)? На этот вопрос должна ответить практика.

Новая редакция Гражданского кодекса. Что изменилось в общих положениях о договорах и о прекращении обязательств

Опцион на заключение договора и опционный договор. Применение новых конструкций на практике

Источник: https://www.law.ru/article/5613-novye-dogovornye-konstruktsii-v-gk-rf

Новые виды договоров в Гражданском кодексе

Новые договорные конструкции в ГК РФ

Март 2015 года был ознаменован подписанием восьмого блока поправок в Гражданский кодекс. ФЗ № 42 от 08.03.2015г.

вступил в силу с 1 июня этого года и скорректировал не только общие нормы, но и те положения, которые затрагивают конкретные виды гражданско-правовых договоров.

А также утвердил новые виды договоров в ГК РФ. Именно данным изменениям и нововведениям посвящена наша статья.

Изменения в общих положениях

В обновленной редакции ГК РФ устанавливается, что еще до официального оформления договорных отношений между сторонами возникают некоторые обязанности.

Урегулирование же таких отношений отныне возможно не только на момент заключения договора или во время исполнения сторонами предусмотренных документом обязательств, но и на стадии предшествующих подписанию переговоров, и по окончании действия.

При этом сторонам вменяется в обязанность добросовестность действий, что закреплено ст. 307 ГК РФ в дополнительном пункте 3.

Закон запрещает без намерения заключить договор вступать в переговоры, а также по ст. 1 на момент переговоров совершать другие действия, трактуемые как недобросовестные.

При выявлении таких действий, допустившей их стороне придется возместить убытки, причиненные второй стороне.

Возмещаются и те убытки, что были причинены из-за упущенной возможности заключить договор по гражданскому кодексу РФ с другим лицом.

Той же статьей предусматривается возмещение убытков или неустоек при указании недостоверных сведений, значимых при заключении договора, его исполнении или прекращении действия. Примером тому могут стать ошибки в указании предмета договора или информации о нем, ложные сведения о финансовом состоянии стороны или наличии у нее необходимых лицензий.

Но взыскать убытки или сумму неустойки можно в случае, если именно эти сведения стали для обманутой стороны толчком к заключению договора. При обнаружении обмана пострадавшая сторона вправе отказаться от подписания договора или потребовать признать его недействительным.

Свидетельством возникших до момента заключения договора отношений является факт, что со вступлением Закона в силу положение правило о том, что договор считается заключенным со времени его государственной регистрации, будет распространено и на третьих лиц. Сейчас же такие виды гражданских договоров признаются по ст.433 Кодекса заключенными с момента регистрации.

Электронный документ – это подготовленная, отправляемая или получаемая адресатом, а также хранимая на различных электронных носителях информация. Закон согласно п. 78 ст.1 также закрепил этот вид правового договора.

Процедура заключения договоров в такой форме становится проще, поскольку в Законе закрепляется возможность использовать для этого обмен сообщениями по каналам электронной почты. При этом важно, чтобы было достоверно подтверждено, что документ исходит от одной из сторон договора.

Этим целям могут служить контактные данные или сведения об организации.

Изменение норм о существующих видах договоров

С введением Закона подверглось коррекции положение об условиях предварительного договора. Действующий кодекс, в п. 3 ст. 429, относит к существенным в частности те условия, что позволяют установить предмет договора.

По мнению экспертов в этом случае оформление предварительного договора оказывается бесполезным. Поскольку необходимость в нем оправдана лишь при невозможности согласования сторонами основного договора всех существенных условий.

Определяя виды договоров в гражданском праве, Закон предусматривает наличие в предварительном договоре указаний на предмет основного договора и условий, что необходимо достичь по заявлению той или иной стороны.

Устанавливается и срок для обращения в судебные инстанции, если возникает понуждения одной из сторон договорных отношений к заключению договора на основании предварительного. Этот срок по п.72 ст.1 равен шести месяцам, начиная с момента неисполнения обязательств по заключению.

Сегодня определения конкретного периода для этого нет, и согласно ст. 196 Кодекса используется 3-летний срок давности при подаче исковых заявлений.

Подверглось изменению и понятие публичного договора. Сейчас это понятие подразумевает договор, согласно которому коммерческая организация обязуется выполнить работу, продать товар или оказать услугу тем, кто к ней обратится. В п. 69 ст.

1 вводимого закона, описывающего существующие и новые виды договоров, указывается, что публичным считается договор, заключенный любым лицом, ведущим приносящую доход деятельность.

Стороной договора здесь может быть как предприниматель, так и организация.

Подверглись пересмотру и положения, описывающие такие виды договоров, как договор присоединения. Сегодня сторона, присоединившаяся к договору, вправе требовать изменения или, при необходимости, расторжения договора, содержащего по ст.

428 Кодекса обременительные для нее условия, даже при условии, что документ не противоречит законодательству.

Исключением здесь является ситуация, когда присоединившаяся к договору сторона имела информацию или должна была знать о таких условиях.

Однако эксперты отмечали, что существующая норма ущемляет права лиц, ведущих предпринимательскую деятельность. Новый закон отменяет дискриминационные нормы, к которым относится запрет на расторжение и изменение таких договоров присоединения.

Заслуживает внимания еще одна гарантия защиты прав стороны, присоединившейся к договору, и по требованию которой договор присоединения может признаваться недействующим или действующим в измененной редакции с момента заключения.

Решением здесь может стать дополнительное соглашение в виде изложения договора в новой редакции, принимаемое в судебном порядке.

Введение законом новых видов договоров

Кроме пересмотра существующих норм и видов договоров, Закон рассматривает новые виды договоров в гражданском праве. Например, пунктом 73 ст.1 вводится договор с открытыми условиями или, так называемый, рамочный договор.

Подобный договор будет отражать общие условия отношений сторон, связанных с обязательствами, уточнить и дополнить которые можно, заключив отдельные договора, или путем заявления одной из сторон.

Нельзя путать рамочный договор, закрепляющий уже возникшие отношения, с предварительным договором, описывающим лишь намерение о заключении основного договора.

Рассматривая, какие новые виды договоров получают закрепление в праве, нельзя обойти вниманием опционный договор или опцион на заключение договора, описываемые в ст. 429.2-3 Кодекса.

Несмотря на сходное звучание, понятия многим разнятся.

Опцион на заключение договора – это безотзывная оферта, которая предоставляет право на заключение одного или нескольких договоров на тех условиях, что предусмотрены опционом.

Сроки на эти действия предусмотрены в тексте ст. 1 Закона, но возможность реализации такого права не безвозмездна, поскольку предусмотрен платеж по опциону. Заключение таких договоров проходит посредством акцепта оферты. При неуказанном сроке акцептирования его принимают равным году.

В этом случае сторонами заключается два договора: соглашение об опционе и основной договор. Согласно общим положениям, описывающим эти виды договоров, платеж по опциону не засчитывается в счет средств, внесенных по основному договору, а также не возвращается при не акцептированной оферте, если иное не предусмотрено в самом опционе.

При опционном договоре одна из сторон может требовать от другой стороны в установленный срок совершить какие-либо действия, например, провести оплату, передать или принять имущество.

Если требования от правомочной стороны в указанный срок не поступают, опционный договор прекращается.

За право заявления требований здесь вносится определенная сумма, кроме ситуаций, когда в договоре предусматривается иное, или договор заключается в связи с обязательствами или интересами, вытекающими из отношений сторон и охраняемыми законом.

Но при всей разнице, общее между опционом на заключение договора и опционным договором есть. Стороне такого договора необходимо заплатить за право требовать от второй стороны необходимых ей действий.

Оба вида договоров предусматривают, что обязательства по ним исполняются при создании определенных условий, включая те, что зависят от сторон договора.

Это дает основание полагать, что такие новые виды договоров будут востребованы при оформлении корпоративных соглашений.

Эксперты полагают, что данное в ст. 429.3 определение опционного договора, а также порядок его регулирования не достаточны, чтобы отнести его к специальному виду.

Согласно тому же экспертному мнению, требование от должника необходимых стороне действий – это предмет любого договора.

Поэтому выделение статьи, рассматривающей отдельные виды договоров, включая опционный договор, является чрезмерным.

ГК РФ в связи с введением норм нового ФЗ дополняется ст. 429.4, где рассматривается еще один крайне востребованный на практике договор.

Речь идет о договоре с исполнением по требованию или абонентском договоре.

По предусмотренным законом нормам абонент обязан вносить плату, чтобы получить право потребовать от исполнителя предоставить те или иные услуги в определенном заранее количестве или объеме.

Примером таких договоров могут служить часто встречающиеся на практике договора об оказании услуг в сфере связи или технического обслуживания. Это договора о предоставлении консультационных услуг или бухгалтерскому сопровождению.

Если между юридической компанией и некоей организацией на год заключен договор о представлении интересов в каких-либо, например, судебных инстанциях, то согласно существующим положениям вносятся ежемесячные платежи по этому договору, несмотря на то, что в течение этого года ни одного судебного процесса с привлечением этой организации может так и не возникнуть.

Абоненты в таких случаях зачастую отказываются от платежей, объясняя решение тем, что заявленная услуга не предоставлялась. Эксперты считают, что при схожести абонентского договора с договором, предусматривающим возмездное оказание услуги, суды могут принимать сторону абонентов, считая требование платы необоснованным из-за фактического неоказания услуги.

Теперь законодательство дало определение, согласно которому абоненту вменяется в обязанность внесение платежей или предоставление иных видов исполнения абонентского договора. Положение действенно вне зависимости от того, было ли исполнителем затребовано исполнение.

Подытожим:

Закон уточняет и вносит корректировки в понятие и виды договоров, существовавших до сего дня. Законодательно вводятся в обращение и новые виды гражданско-правовых договоров. Эти нормы могут быть применимы к возникшим с начала июня 2015 года отношениям, но стороны вправе предусмотреть в заключаемом договоре возможность, когда его условия распространяются на уже имеющиеся отношения.

См. также:

Источник: http://www.reghelp.ru/vidy_dogovorov_gk_rf.shtml

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.