Работа с контрагентом по смешанному договору. Риски, которые возникают у сторон, и как их можно предупредить

Договорная работа

Как пользоваться данным разделом — см. «Общие подходы к процессам».

Можно выделить следующие риски в процессе заключения договоров:

Для итогового реестра рисков можно ограничиться риском «Заключение невыгодного договора для компании», в описание включаются первые три риска.

Для других рисков:

• неэффективность процесса согласования договоров – к какому-нибудь операционному риску «бюрократизация деятельности»;
• отсутствие первичных документов можно отнести к риску недостоверности отчетности.

Последний риск связан не только с отсутствием контроля лимитов при заключении договоров, но и с другими рисками (списание материалов, неэффективное инвестиционное планирование). Соответственно, должен быть риск выше уровня процесса.

Регламент договорной работы – первый регламент системы внутреннего контроля. Основная задача при постановке и пересмотре положения договорной работы – безусловно, обеспечить соблюдение интересов компании. Хочется отметить, что большинство регламентов договорной работы, которые я видел – мягко говоря, избыточны с точки зрения имеющихся контрольных процедур, не говоря об объеме.

Определение суммы договора, который должен «пропускаться» по упрощенной процедуре

Минимальная сумма (в регламенте — X рублей) нужна для того, чтобы не тратить значительное время на согласование «пустяковых» договоров. У этой идеи достаточно противников.

В первую очередь, это налоговики и бухгалтерия: есть шанс, что расходы признают необоснованными (особенно в случае оплаты по счету).

По поводу первого, то есть признания необоснованными расходов при оплате по счету — как мне кажется, ситуация надуманная, налоговая инспекция к такому будет придираться только совсем от нечего делать, да и оспорить её действия при необходимости можно. А вот разбиение договора может встречаться. В этом случае возможно введение банальной контрольной процедуры: контроль наличия договора с данным контрагентом при осуществленных платежах на сумму, более чем X руб. за текущий год. Без автоматизации данная процедура трудоемка, поэтому дополнительную контрольную процедуру вводить не нужно. Зато находки при такой организации для внутреннего аудита будут

Источник: http://svk4u.ru/?page_id=407

Минимизация рисков при заключении посреднических договоров

Практика показывает, что многие компании и индивидуальные предприниматели регулярно используют посреднические договоры.

Они необходимы, чтобы доставить грузы, совершить юридически значимые действия, расширить количество покупателей продукции, поставить продукцию за рубеж. Однако посреднические договоры имеют целый ряд рисков.

Рассмотрим основные риски, которые могут возникнуть при заключении договоров на оказание посреднических услуг, и пути их минимизации.

Виды посреднических договоров и их особенности

Прежде чем говорить об определенных рисках посреднических взаимоотношений, рассмотрим виды посреднических договоров и их особенности. Понятие «посреднический договор» в законодательстве отсутствует, однако в Гражданском кодексе РФ (далее — ГК РФ) поименованы следующие виды договоров, которые фактически являются посредническими:

• договор поручения;

• договор комиссии;

• агентский договор.

Данные договоры имеют общие черты, однако между ними существует достаточное количество различий (см. таблицу).

Все три вида посреднических договоров предусматривают в качестве обязательного условия агентское вознаграждение. Так, согласно ст. 972 ГК РФ доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения. Аналогичная норма содержится в ст.

991 ГК РФ в отношении вознаграждения комиссионера. Вознаграждение посреднику уплачивается и по агентскому договору. На основании ст. 1006 ГК РФ принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.

При отсутствии в договоре условий о порядке уплаты агентского вознаграждения принципал обязан уплачивать вознаграждение в течение недели с момента представления ему агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.

Однако при заключении агентского договора всегда есть опасения, что агент не исполнит свои обязательства или возникнут споры с налоговыми органами.

Риски при заключении посреднических договоров

По посредническим договорам возникают риски гражданско-правового характера, риски расчетов, ценообразования, работы с разными принципалами и налоговые риски. Рассмотрим каждый из названных рисков и покажем, как их нивелировать.

Риски гражданско-правового характера

Посредник может быть наделен как широкими полномочиями (поиск покупателей, установление цены, заключение договоров), так и незначительными (приобретение авиабилетов от имени принципала).

Соответственно, чем шире полномочия посредника, тем больше рисков у принципала. В связи с этим в договоре нужно точно определить действия, которые должен совершить посредник.

В противном случае привлечь его к ответственности за невыполнение обязательств по договору будет достаточно сложно.

Кроме того, существуют риски переквалификации договора.

Так, договор, предметом которого является заключение договоров от имени доверителя, но не совершение фактических действий, по своей правовой природе является договором поручения, а не агентским (Постановление ФАС Уральского округа от 24.06.2013 № Ф09-4718/13 по делу № А60-38808/2012). Следовательно, в договоре необходимо четко установить предмет договора.

Рекомендуется в приложении к договору привести перечень услуг (физических действий), которые должен оказать (выполнить) посредник за посредническое вознаграждение.

Встречаются ситуации, когда принципал выплачивает агентское вознаграждение в твердой сумме путем предоплаты, а посредник не выполняет свои обязательства (например, должен найти новых клиентов, но ничего для этого не делает).

Рассмотрим основную часть отчета агента по агентскому договору.

Фрагмент отчета агентаоб исполнении поручения по агентскому договору

…

За период с 01 января по 31 января 2015 г. агентом произведена оптовая продажа следующего товара, принадлежащего принципалу:

Агентское вознаграждение составляет 10 % от суммы проданных товаров в размере 11 800 руб., в том числе НДС (18 %) — 1800 руб.

Итого продано товара на сумму 118 000 руб., в том числе НДС — 18 000 руб.

Выручка переведена на счет принципала платежным поручением от 17.02.2015 № 51.

Агентом удержано агентское вознаграждение и понесенные им затраты:

Сумма, полученная принципалом, составляет 105 020 руб. (в том числе НДС).

…

Такой отчет позволяет определить:

• какие услуги были оказаны;

• какое агентское вознаграждение причитается по договору;

• насколько эффективна работа агента.

Следует обратить внимание на отдельные условия посреднического договора.

Например, если срок совершения действий, порученных агенту, определен календарной датой и одновременно поставлен в зависимость от события, которое может не наступить, суд может признать его несогласованным (Постановление ФАС Поволжского округа от 15.05.

2013 по делу № А12-22005/2012). По этой причине во избежание рисков целесообразно указывать конкретные сроки, когда должно быть исполнено поручение, или давать ссылку на конкретное действие.

Источник: https://www.profiz.ru/peo/4_2015/minimizacija_riskov/

Заключение договоров и налоговые риски: о чем нельзя забывать

проблема, с которой сталкивается налогоплательщик в рамках договорных отношений, — это подтверждение обоснованности налоговой выгоды. Ведь согласно Постановлению Пленума ВАС РФ от 12.10.

2006 № 53 налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, когда для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом (форма сделки должна соответствовать содержанию) или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

В соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. То есть налоговые проблемы контрагента не являются проблемами налогоплательщика, за исключением двух случаев:

• Если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом.
• Если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей.

Письмо ФНС России от 23.03.

2021 № ЕД-5-9/547@ обозначило важную проблему — формальный характер сбора налоговыми органами доказательной базы в целях подтверждения фактов получения налогоплательщиками необоснованной налоговой выгоды: «Налоговые органы, не оспаривая реальность осуществления хозяйственной операции с контрагентом, подтвержденной первичными документами, ограничиваются выводами о недостоверности таких документов, основанными только на допросах руководителей контрагентов, заявивших о своей непричастности к деятельности организаций, или на результатах почерковедческих экспертиз».

Впервые письмо ФНС обозначило, что налоговым органам особое внимание необходимо уделять оценке достаточности и разумности принятых налогоплательщиком мер по проверке контрагента. В Письме ФНС РФ от 23.03.2021 N ЕД-5-9/547@ подробно описано, как это должно происходить на практике.  

Оценивая действия налогоплательщика налоговая:

– оценивает обоснованность выбора контрагента;

– исследует вопросы, отличался ли выбор контрагента от условий делового оборота или установленной самим налогоплательщиком практики осуществления выбора контрагентов;

– выясняет, каким образом оценивались условия сделки и их коммерческая привлекательность, деловая репутация, платежеспособность контрагента, риск неисполнения обязательств, наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и соответствующего опыта;

– анализирует, заключались ли налогоплательщиком сделки преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязательств.

Что может насторожить налоговые органы:

• отсутствие личных контактов руководства компании-поставщика (подрядчика) и руководства (уполномоченных должностных лиц) компании покупателя при обсуждении условий поставок, а также при подписании договоров;
• отсутствие документального подтверждения полномочий руководителя компании-контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;
• отсутствие информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении складских и (или) производственных и (или) торговых площадей;
• отсутствие информации о способе получения сведений о контрагенте (нет рекламы в СМИ, рекомендаций партнеров или других лиц, сайта контрагента). При этом принимается во внимание наличие доступной информации о других участниках рынка идентичных товаров (работ, услуг), в том числе предлагающих свои товары (работы, услуги) по более низким ценам;
• отсутствие у налогоплательщика информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ;
• отсутствие у налогоплательщика информации о наличии у контрагента необходимой лицензии, если сделка заключается в рамках лицензируемой деятельности.

Какие документы запрашивает налоговая у налогоплательщика:

• документы и информацию относительно действий налогоплательщика при осуществлении выбора контрагента;
• документы, фиксирующие результаты поиска, мониторинга и отбор контрагента;
• источник информации о контрагенте (сайт, рекламные материалы, предложение к сотрудничеству, информация о ранее выполняемых работах контрагента);
• результаты мониторинга рынка соответствующих товаров (работ, услуг), изучения и оценки потенциальных контрагентов;
• документально оформленное обоснование выбора конкретного контрагента (закрепленный порядок контроля за отбором и оценкой рисков, порядок проведения тендера и др.);
• деловую переписку.

Наличие у налогоплательщика перечисленных документов в значительной степени снижает риски возникновения претензий со стороны налоговых органов в плане налоговой выгоды. Проблемы могут возникнуть в том случае, когда у налогоплательщика отсутствует выверенная система проверки контрагента, системный подход. 

Алексей Петров, бизнес-тренер по налоговому, финансовому, управленческому консалтингу и ведущий вебинара «Налоговые риски при заключении различных договоров» приводит пример обоснования выбора контрагента:

Неважно, какой контракт вы заключаете, важно — с кем именно вы его заключаете. Взаимоотношения с контрагентами влекут ряд других налоговых аспектов, которые уже не связаны с добросовестностью поставщика. Если есть контракт, значит, он влияет на налоговые обязательства налогоплательщиков.

Когда между двумя организациями сделки осуществляются не по рыночным ценам, возникают две проблемы:

1. если это взаимозависимые лица и сделки признаются контролируемыми, необходимо пересчитать налоговые обязательства исходя из рыночных цен.

1. 2. для не взаимозависимых лиц с контролируемыми сделками или дял взаимозависимых без контролируемых сделок все равно остается вопрос, что если в результате манипулирования сторонами ценами возникает снижение налоговых обязательств, то возникает необоснованная налоговая выгода.

Документирование договорных отношений

Чтобы не возникало проблем, важно, чтобы реальные отношения с контрагентом выражались заключенными договорами, а также существовало фактическое документирование бизнес-процессов. Если в качестве примера взять договор о поставке, то в нем будет описано взаимодействие между покупателем и поставщиком.

В зависимости от поставляемого товара видно, что в рамках договора оформляются и утверждаются заявки на отгрузку товара, утверждается транспортный тариф и многое другое, что свидетельствует о реальном бизнес-процессе, указанном в договоре.

В данном случае работает следующее правило: чем больше доказательств того, что предусмотренный сторонами в договоре порядок взаимодействия реализовывался, тем больше оснований утверждать, что сделка была.

Согласно ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ (ред. от 18.07.2021) «О бухгалтерском учете», каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. Не допускается принятие к бухгалтерскому учету документов, которыми оформляются не имевшие места факты хозяйственной жизни, в том числе лежащие в основе мнимых сделок. 

К таким документам предъявляются конкретные требования:

• наименование;
• дата составления;
• наименование экономического субъекта, составившего документ;
• содержание факта хозяйственной жизни;
• величина натурального и (или) денежного измерения факта хозяйственной жизни с указанием единиц измерения;
• наименование должности лица, совершившего сделку, операцию и ответственного за ее оформление, либо наименование должности лица, ответственного за оформление свершившегося события;
• подписи лиц, с указанием их фамилий и инициалов либо иных реквизитов, необходимых для идентификации этих лиц.

Законодательные нововведения

Федеральный закон от 18.07.2021 № 163-ФЗ ввел новые статьи, связанные с налоговыми выгодами.

В частности, в нем говорится о том, что «не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика». По имевшим место сделкам налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога при соблюдении одновременно следующих условий:

• основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога;
• обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону.

В данном случае прямо говорится о том, что налогоплательщик должен внимательно смотреть за фактами хозяйственной жизни. И если эти факты выдуманные, то никакого уменьшения налоговой базы не будет. Кроме того, необходимо понимать, что сделка должна быть совершена с лицом, которое может являться стороной договора, то есть необходимо подтверждение полномочий того, с кем заключается сделка.

Федеральный закон от 18.07.2021 № 163-ФЗ указывает также и на другой важный аспект: не могут рассматриваться в качестве самостоятельного основания для признания уменьшения налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога неправомерным:

• подписание первичных учетных документов неустановленным или неуполномоченным лицом,
• нарушение контрагентом налогоплательщика законодательства о налогах и сборах,
• наличие возможности получения налогоплательщиком того же результата экономической деятельности при совершении иных не запрещенных законодательством сделок (операций). 

Еще один новый документ, на который стоит обратить внимание, — это совместный документ ФНС и Следственного комитета России «Методические рекомендации Следственного комитета России «Об исследовании и доказывании фактов умышленной неуплаты или неполной уплаты сумм налога (сбора)» (Письмо ФНС от 13.07.2021 № ЕД-4-2/13650@). В нем приводится перечень вопросов, которые проверяющие из ФНС должны задавать руководителю: кто несет ответственность за количество и качество поставляемых товарно-материальных ценностей, услуг, работ; кто принимает первичные документы от поставщика и подписывается

в документе; где происходит принятие товаров, работ, услуг по документу; кто в обязательном порядке должен присутствовать при принятии товаров, работ, услуг. Ответы на все эти вопросы должны содержаться в договоре. 

Источник: https://kontur.ru/articles/4984

Как правильно заключить договор с контрагентом – налоговые риски

В процессе деловых отношений подписание договоров о сотрудничестве между двумя сторонами является одним из наиболее важных моментов, определяющих наличие возможных рисков.

В первую очередь, к его составлению и подписанию необходимо внимательно относиться, поскольку все возможные претензии будут зависеть от точности и правильности отраженных в нем пунктов.

С другой стороны, умолчание каких-либо моментов в договоре или его неверное оформление могут спровоцировать массу вопросов у налоговых органов и повлечь за собой проведение проверок.

Общие требования, которые предъявляются при заключении договоров с контрагентами

Заключая договор, для предупреждения возможных рисков следует придерживаться всех существующих правил в отношении его оформления:

• Заключение производится в установленной законом форме, с содержанием всех необходимых пунктов;
• Лица, как физические, так и юридические, должны иметь положенные полномочия, позволяющие им осуществлять заключение конкретных сделок;
• Текст самого договора не может противоречить действующему законодательству или идти вразрез с имеющимися нормативными актами;
• Основной целью заключения договора должно быть исключительно наступление оговоренных сторонами обстоятельств, которые желаемы или необходимы им на основании свободного волеизъявления.

Договор может составляться в устной или письменной форме, причем письменная форма является обязательной в таких случаях:

• Между юридическими лицами;
• Между юридическим и физическим лицом кроме ситуаций, когда выполнение условий осуществляется одномоментно;
• Между физическими лицами при превышении определенной суммы в денежном выражении.

Действующие законодательные нововведения

В текущем году относительно заключения договоров между контрагентами стали действовать следующие изменения и нововведения:

• В договоре запрещено отражать факты, которые искажают достоверные сведения или представляют неточные и неполные факты, в том случае, если такое действие может привести к уменьшению облагаемой налогом суммы дохода или прибыли контрагентов;
• В отдельных случаях допускается уменьшение имеющейся налоговой базы. К таким случаям могут относить сделки, оформляемые с целью неуплаты или возврата имеющейся суммы налога. Также к ним относят обязательства, которые исполняются лицом, являющегося контрагентом договора, заключенного с официальным налогоплательщиком, или тем, кому обязательство по исполнению сделки было передано на основании договора, доверенности или законодательного акта;
• Для уменьшения налоговой базы запрещается подписание сторонами каких-либо документов, которые будут противоречить действующему законодательству или идти в разрез с основными условиями соглашения;
• В соответствии с выпущенными методическими рекомендациями Следственного комитета России работники контролирующих органов имеют право получать следующую информацию: о лицах, на которых лежит ответственность за поставку товаров, услуг и прочих материальных ценностей, должностных лицах, принимающих от компаний ТМЦ, поставляющих товары и услуги, первичную документацию, должностях и сотрудниках, которые принимают все поступающие ТМЦ, а также о месте, в котором осуществляется подобное действие.

Необходимые условия для заключения договора

Существующей нормативной базой установлены такие условия, обязательные для заключения любого договора и осуществление действий в соответствии с его пунктами:

• Хранение подписанного документа должно осуществляться на протяжении периода, который не может быть менее, чем 4 года с момента его подписания;
• Любые изменения условий договора, даже оговоренные и согласованные обеими сторонами, должны оформляться соответствующими документами – в большинстве случаев они подписываются в виде дополнительных соглашений;
• Стоит строго соблюдать правило, в котором оговорено, что все поставки сырья или материалов должны осуществляться исключительно в отрезок времени в пределах действия заключенного договора;
• Договор не должен иметь формулировку, позволяющую двоякое толкование текста документа.

Для каждой из сторон при подписании договора не лишним будет выполнить следующие действия:

• Проверить имеющиеся права официального представителя стороны, если документ подписывает не уполномоченное лицо;
• Внимательно ознакомиться с пунктами относительно прав и обязанностей сторон для исключения возможных претензий в дальнейшем;
• Уточнить наличие возможности изменения условий соглашения в одностороннем порядке;
• Убедиться в отсутствии неточностей, которые могут привести к выявлению не полностью начисленных налогов и наложению штрафов и пени.

Налоговые риски и как от них защититься

При составлении договора одним из способов защиты от имеющихся налоговых рисков является полное исключение факторов, которые могут насторожить сотрудников контролирующих органов, а также обеспечение соответствия всем требованиям тех документов, которые обычно проверяются.

Факты, которые могут насторожить налоговые органы

Среди факторов, сопровождающих деловые отношения между контрагентами, стоит отметить следующие:

• Отсутствие сведений о контактах лиц, являющихся сторонами подписания договора и руководства организаций;
• Отсутствие документов, подтверждающих наличие полномочий на подписание документов или тех, которые подтверждают личность руководящего лица;
• Отсутствие данных о том, где фактически располагается одна из организаций или обе, участвующие в подписании соглашении. Также сюда могут относиться и данные об имеющихся складах для хранения ТМЦ;
• Отсутствие каких-либо сведений или данных о контрагентах в любых источниках информации при наличии их о других, аналогичных организациях. Сюда могут относиться данные в СМИ, сведения рекламного характера, отзывы клиентов или контрагентов;
• Отсутствие данных про свидетельство о государственной регистрации физического или юридического лица;
• Отсутствие данных о наличии выданной лицензии в том случае, если конкретная деятельность по закону предполагает ее наличие.

Документы, которые чаще всего запрашивает налоговая

В ходе проведения проверки сотрудниками налогового органа могут запрашиваться такие виды документации:

• Документальные основания выбора конкретного контрагента для заключения сделки (анализ цен конкурентов, ассортимента продукции, имеющихся акционных предложений);
• Документальные сведения о процессе отбора контрагента и полученных результатах исследования;
• Любые источники информации о второй стороне подписанного договора. Сюда может относиться официальный сайт компании, материалы рекламного характера, направленное коммерческое предложение о сотрудничестве, данные о других контрагентах, которые уже сотрудничали с интересующим налоговую физическим или юридическим лицом, и результатах работы;
• Утвержденный руководством компании порядок проведения анализа и мониторинга рынка для выбора контрагента по заключению договора;
• Деловая переписка, которая осуществлялась между контрагентами.

Порядок заключения договора в 2021 — документирование договорных отношений

В порядке документирования договорных отношений все процессы и действия, осуществляющиеся до момента подписания договора, в процессе его функционирования, а также перед расторжением или окончанием действия подлежат соответствующему письменному оформлению и хранению в течение положенного законом времени.

Сам договор должен содержать в себе такие данные:

• Реквизиты обеих сторон;
• Общую часть, описывающую предмет соглашения;
• Права обеих сторон и их обязанности;
• Форс-мажорные ситуации, при которых возможно снятие ответственности со сторон;
• Порядок оплаты за оказываемые услуги или поставляемый товар, возможность предоставления отсрочки платежа;
• Условия, при которых возможно расторжение договора в одностороннем порядке;
• Подписи сторон, дата составления соглашения.

Кроме того, должны иметься доказательства, свидетельствующие об осуществлении действий, предписанных соглашением сторон и тех, которые ему могут им предшествовать.

Таким образом, для уменьшения налоговых рисков и исключения внеплановых проверок налоговых органов при заключении договоров необходимо соблюдать все предусмотренные законодательством нормы и порядки.

Полезно ознакомиться:

Счет фактура, корректирующий, книга покупок и продаж с 02 октября 2021 г;

Согласование сезонных кафе, веранд, павильонов;

ЕГАИС что это такое, как подключиться, ответственность за неподключение;

Налоговые проверки после измененй 2021 года

Источник: http://selen-grand.ru/novosti/kak-pravilno-zaklyuchit-dogovor-s-kontragentom-nalogovye-riski/