Процедура реорганизации. Что принципиально изменилось и как теперь защититься кредитору

Реорганизация юридических лиц, проблемы защиты прав кредиторов (стр. 10 из 15)

Учитывая, что преобразование является одной из самых распространенных форм реорганизации юридических лиц, рассмотрим подробнее преобразование на примере акционерного общества. Порядок проведения преобразования акционерного общества регулируется Федеральным законом “Об акционерных обществах”.

Отличительной чертой Закона является то, что термин “преобразование” в нем применяется не только для обозначения одной из разновидностей реорганизации: под преобразованием понимается также изменение типа акционерного общества – с открытого на закрытое и наоборот.

При превышении в закрытом обществе установленного Законом предельного числа участников оно обязано провести такое преобразование в течение года, в противном случае общество подлежит ликвидации в судебном порядке[58].

Действующим законодательством предусмотрены случаи, когда изменение типа общества не может производиться или прямо запрещено:

1) в соответствии с п.4 ст.7 Закона об акционерных обществах открытые акционерные общества, акции которых находятся в государственной (муниципальной) собственности, не могут быть преобразованы в закрытые общества.

Не допускается изменение типа акционерного общества в случаях, когда в соответствии с законодательством они могут создаваться только в форме открытых (например, инвестиционные фонды) либо только в форме закрытых (аудиторские организации);

3) закрытое общество не подлежит преобразованию в открытое, если размер уставного капитала создаваемого акционерного общества окажется ниже минимального уровня, установленного для открытых обществ ст.

26 Закона об акционерных обществах.

Но органы общества, к компетенции которых относится увеличение уставного капитала, вправе принять соответствующее решение, после чего тип акционерного общества может быть изменен.

При преобразовании акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив необходимо учитывать ограничения числа их участников, которые установлены законодательством (50 участников в обществе с ограниченной ответственностью, не менее пяти членов в производственном кооперативе), а также особый характер объединения лиц в производственный кооператив, где одним из условий является объединение не только имущественных паевых взносов, но и личное трудовое или иное участие членов кооператива в его деятельности[59]. Таким образом, в общество с ограниченной ответственностью может свободно преобразоваться только закрытое акционерное общество; в открытом обществе сначала нужно уменьшить количество акционеров путем выкупа у некоторых из участников с их согласия акций или путем проведения в качестве предварительной процедуры реорганизации в форме разделения или выделения. Обществу с количеством участников менее пяти нужно привлечь необходимое количество акционеров для возможности проведения преобразования в производственный кооператив с учетом того, что из каждых пяти членов кооператива четверо должны участвовать в его деятельности личным трудом.

3.1 Правопреемство при реорганизации

Поскольку реорганизация всегда связана с имущественным правопреемством между юридическими лицами, при ее проведении существенное значение имеет вопрос об объеме прав и обязанностей, переходящих к правопреемнику. В результате реорганизации права и обязанности реорганизованных юридических лиц могут переходить:

а) в полном объеме только к одному правопреемнику (при слиянии, присоединении и преобразовании);

б) в полном объеме, но к нескольким правопреемникам в соответствующих частях (при разделении);

в) частично как к одному, так и к нескольким правопреемникам (при выделении).

В соответствии со ст.58 ГК РФ переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому в процессе реорганизации оформляется соответствующими правоустанавливающими документами: передаточным актом (при реорганизации в формах слияния, присоединения и преобразования) или разделительным балансом (при реорганизации в формах разделения и выделения).

Учитывая большую значимость этих документов, к ним предъявляются особые требования. В частности, в п.1 ст.

59 ГК РФ предусматривается, что передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами.

Исходя из приведенной нормы закона, можно сделать вывод о том, что в передаточном акте и разделительном балансе должны содержаться сведения о всех обязательствах долгового характера, а также всех правах требования, передаваемых реорганизуемым юридическим лицом своему правопреемнику, с обязательным указанием (подробной балансовой расшифровкой) числящихся по каждому кредитору и должнику денежных сумм[60].

Чтобы не допустить нарушения порядка оформления правопреемства при реорганизации, в Гражданском кодексе предусмотрено специальное правило, согласно которому в случае отсутствия в передаточном акте или в разделительном балансе положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица государственная регистрация вновь возникших юридических лиц не производится (абз.2 п.2 ст.59).

Несмотря на столь жесткие требования закона, на практике они не всегда выполняются, что нередко приводит к серьезным затруднениям, а порой и к невозможности установления правопреемства при реорганизации в отношении определенных обязательств.

При других формах (слиянии, присоединении и преобразовании) определить правопреемника по тем или иным обязательствам реорганизованного юридического лица не составляет труда – правопреемником в этих случаях в отношении всех прав и обязанностей прекращающих существование юридических лиц всегда является одно юридическое лицо[61].

При разделении и выделении правопреемник может быть неочевиден. Объясняется это тем, что к вновь образованным юридическим лицам переходят лишь отдельные имущественные права и обязанности реорганизованных юридических лиц.

Так, при разделении все права и обязанности ликвидируемого юридического лица в определенных пропорциях распределяются среди нескольких вновь образованных юридических лиц. В случае же выделения к правопреемнику переходит только часть имущественных прав и обязанностей реорганизованного юридического лица.

Именно поэтому применительно к реорганизации в формах разделения и выделения законодательство устанавливает дополнительные гарантии для кредиторов. В частности, в п.3 ст.

60 ГК РФ предусматривается, что если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, то вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

На первый взгляд может показаться, что указанное правило о солидарной ответственности вновь образованных юридических лиц позволяет разрешить любые сложности при определении правопреемника в случае реорганизации в формах разделения и выделения. Однако это далеко не так. Следует иметь в виду, что ответственность, установленная п.3 ст.

60 ГК РФ, является мерой, призванной обеспечивать права кредиторов юридического лица при его реорганизации. Она наступает только в тех случаях, когда разделительный баланс не позволяет определить правопреемника по долгам реорганизованного юридического лица.

В гражданском праве нет норм, регламентирующих ситуацию, при которой разделительный баланс не позволяет определить правопреемника реорганизованного юридического лица по правам требования. Вследствие этого при разбирательстве подобных споров возникают предложения о применении законодательства по аналогии.

Так, в случаях невозможности определения правопреемника по конкретным правам требования вновь возникшие юридические лица могут рассматриваться как солидарные кредиторы и, согласно ст.326 ГК РФ, любое из них вправе предъявить к должнику требование в полном объеме.

Однако данная позиция представляется неверной. В силу п.1 ст.6 ГК РФ одним из важнейших условий применения к отношениям, не урегулированным нормами права, законодательства по принципу аналогии является наличие в нем норм, регулирующих сходные отношения.

И если применить по аналогии нормы законодательства, регулирующие солидарные требования, к случаям невозможности определения правопреемника по правам требования реорганизованного юридического лица, это условие оказывается нарушенным, поскольку между неурегулированными отношениями и отношениями, регулируемыми указанными нормами, нет сходства.

Источник: http://MirZnanii.com/a/32225-10/reorganizatsiya-yuridicheskikh-lits-problemy-zashchity-prav-kreditorov-10

Преобразование ЗАО в ООО: теперь нельзя уведомлять кредиторов?

Данный вопрос является достаточно специфичным, так как нормы закона противоречат друг другу.

Так, к примеру, Федеральный закон «Об акционерных обществах», а именно статья 15 говорит о том, что государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящим пунктом.

Исходя из этого, следует, что представление таких доказательств является необходимым условием государственной регистрации.

Доказательства, при этом представляются в регистрирующий орган в виде копий писем юридического лица, направленных в адрес его кредиторов, копии публикации в журнале «Вестник государственной регистрации», в виде сведений, содержащихся в передаточном акте, разделительном балансе.

При этом, в соответствии с При отсутствии указанных доказательств регистрирующий орган принимает решение об отказе в государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, в соответствии с подп. «а» п. 1 ст.

23 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

При отсутствии доказательств публикации сведений о реорганизации юридического лица в журнале «Вестник государственной регистрации» регистрирующий орган также принимает решение об отказе в государственной регистрации

Полезно иметь в виду, что в случае предъявления кредитором требования к реорганизуемому обществу оно не вправе без согласия кредитора перевести долг на другое лицо, например на общество, создаваемое в результате реорганизации. Так, ОАО «АКБ «СБС-Агро» письмом от 31.03.

1999 обратилось к находящемуся в процессе реорганизации ОАО «Молочный комбинат «Астраханский» с требованием о погашении долга. Однако ОАО «Молочный комбинат «Астраханский» оставило требование без удовлетворения, а задолженность передало вновь созданному обществу в нарушение требования ст.

391 ГК РФ, согласно которой перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора. Такого согласия банк акционерному обществу не давал

 В целях защиты интересов кредиторов в абз. 2 п. 6 ст. 15 Закона об акционерных обществах установлено правило, согласно которому государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов в порядке, изложенном выше.

14 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в числе документов, которые необходимо представлять в регистрирующий орган при регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, не указаны документы, подтверждающие уведомление кредиторов реорганизуемого общества о его реорганизации. Подпункт «а» п. 1 ст. 14 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» лишь содержит положение о том, что заявитель в заявлении о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, должен подтвердить в том числе и то, что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации.

Комментаторы Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» , ссылаясь на п. 4 ст.

9 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», запрещающий регистрирующим органам требовать предоставления других документов, кроме документов, установленных названным выше Законом, полагают, что требование регистрирующего органа от заявителей представления доказательств уведомления кредиторов о реорганизации является неправомерным.

Напротив, Министерство Российской Федерации по налогам и сборам в письме от 10 февраля 2003 г. N ММ-6-09/177@ доводит до сведения, что регистрирующий орган обязан требовать при регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, доказательств уведомления кредиторов и выносить решение об отказе в государственной регистрации при их отсутствии.

Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает дополнительную меру, направленную на защиту интересов кредиторов реорганизуемых обществ: государственная регистрация созданных в результате реорганизации обществ, а также внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляется только при представлении доказательств уведомления кредиторов о проводимой реорганизации.

Закон об акционерных обществах (в редакции 2001 г.) установил аналогичное предписание

Каковы правовые последствия несоблюдения подобных требований? Если регистрирующий орган произведет государственную регистрацию изменений, обусловленных реорганизацией, без представления доказательств уведомления, за кредиторами сохраняется право оспорить факт такой регистрации в порядке, установленном ст. 13 ГК РФ. В этом случае кредитор должен доказать, что в результате регистрации нарушены его субъективные права (интересы). Так, неуведомление кредитора о реорганизации препятствует своевременному заявлению, например, о досрочном исполнении обязательств. В свою очередь, это должно повлечь ликвидацию новых юридических лиц (в случаях выделения, разделения, преобразования) и возврат сторон в первоначальное положение на основании признания судом недействительной регистрации образовавшихся в результате реорганизации юридических лиц (в соответствии с ч. 2 п. 2 ст. 61 ГК РФ).

На основании изложенного можно сделать следующий вывод.

Система способов защиты прав кредиторов при реорганизации акционерных обществ, предусмотренная нормами ГК РФ и Закона об акционерных обществах, применяется в тех случаях, когда реорганизация проводится на основании и в соответствии с законом.

В тех случаях, когда процесс реорганизации протекает с нарушением законодательных предписаний, способом обеспечения законности прав и интересов участников таких отношений является возможность в судебном порядке: а) оспаривания решения общего собрания о реорганизации; б) признания недействительной регистрации соответствующих изменений о проведении реорганизации; в) требование прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещение убытков в судебном порядке.

О ДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТИ РЕОРГАНИЗАЦИИ ПРИ НЕУВЕДОМЛЕНИИ КРЕДИТОРОВ

Является ли реорганизация действительной в случае неуведомления о ней кредиторов? 

Источник: http://ylpartners.ru/preobrazovanie-zao-v-ooo-teper-nelzya-uvedomlyat-kreditorov/

Реорганизация компании: пять способов кардинально изменить форму и размер бизнеса

Организационная форма, размер и направление деятельности фирмы — вот те основные характеристики, что присущи любому бизнесу. Однако в процессе хозяйственной деятельности часто приходится менять и их. Трансформация компаний подразумевает появление совершенно новых организаций на базе ликвидации вступивших в процедуру с передачей первым абсолютно всех правомочий и обязательств.

Варианты трансформации

Пять способов реорганизации представляют собой два варианта объединения, два варианта деления и преобразование одной компании

Гражданское законодательство ограничивает перечень способов трансформации бизнеса пятью вариантами:

• слияние;
• поглощение (присоединение);
• разделение;
• выделение;
• преобразование.

Все они прямо закреплены в ст. 57 ГК РФ. И, несмотря на то что каждый имеет свою специфику, они всë же могут быть поделены на три группы:

• способы объединения (слияние и поглощение) — в процедуру вступают несколько компаний, а в результате получается одна;
• способы дробления (разделение и выделение) — в процесс вступает одна компания, а на выходе получается несколько;
• способ изменения в рамках единственного юрлица — преобразование.

Способы объединения

Объединить компании можно способами слияния и присоединения

И слияние, и поглощение — процедура, в которую вступает несколько (от двух до бесконечности) компаний, а выходит всегда только одна. Отличие между этими двумя способами трансформации состоит лишь в том, что при слиянии образуется совершенно новая компания, а при поглощении действовать остаëтся одна из вступивших.

Правила преемства прав в обоих случаях просты: абсолютно все права и обязательства вступивших в процесс компаний переходят к одной (вновь образованной или остающейся действовать).

Тем не менее выбирая между рассматриваемыми способами, важно учитывать множество нюансов:

1. Процедура гораздо менее трудозатратна в процедуре поглощения.
2. Тем временем вариант слияния обеспечивает равноправие учредителей всех организаций, вошедших в состав новой, в плане управления последней.
3. Присоединение позволяет сохранить положительную бизнес-репутацию, лицензии и разрешения одной из фирм.
4. В то время как слияние может проводиться с участием компаний разных организационных форм, использовать способ присоединение закон позволяет лишь организациям одной формы.

Варианты деления

Поделить компанию можно двумя способами — выделением и разделением

Разделение и выделение — способы дробления одной компании на несколько мелких. Принципиальное различие между ними состоит в следующем:

• при разделении из одной организации, которая в процедуре прекращает своë существование, возникает несколько абсолютно новых фирм;
• при выделении «материнская» компания своë существование не прекращает, просто часть еë активов передаëтся вновь создаваемой организации (одной или нескольким).

Правопреемство в процедурах деления несколько сложнее, нежели при объединении. Так же, как и при слиянии или поглощении, состав переходящего имущества и обязанностей фиксируется в передаточной документации. Однако для удобства издания этой документации предварительно составляется разделительная ведомость.

Кроме того, в передаточной документации обязательно отражается порядок установления правопреемника на случай, если обязательство возникнет после его составления.

Если же впоследствии определить правопреемника всë же не удастся, кредитор получит право предъявлять требование ко всем образованным компаниям в полном объëме до погашения долга (по правилам солидарной ответственности).

При выборе способа деления компании следует учитывать следующие моменты:

1. Все компании, возникшие в результате разделения, начинают деятельность заново — им необходимо получить необходимые лицензии и разрешения, коды статистики и пр.
2. Если выбран способ реорганизации — выделение, части работ в процедуре можно избежать: передаточный акт составляется лишь на передаваемую часть активов, переоформления потребует лишь передаваемое имущество, все документы на остающуюся действовать компанию сохраняются.

Разделение отличается более справедливыми (как правило, равными) условиями для каждой создаваемой компании, если реорганизация обусловлена конфликтом интересов или взглядов учредителей.

Разделение и выделение могут быть как добровольными, так и вынужденными. Так, зачастую по постановлению суда или по инициативе антимонопольной службы компании вынуждены распадаться на более мелкие в целях демонополизации рынка или устранения иных нарушений законодательства.

Преобразование

Эта форма трансформации происходит с участием лишь одного юрлица. В результате такой трансформации происходит лишь одно изменение — меняется организационная форма компании (АО, ООО, товарищество, кооператив и пр.).

Важно понимать, что преобразование — это не всегда следствие одного лишь желания собственников компании, зачастую такой трансформации напрямую требует законодательство. Так, ООО или ЗАО, количество участников которого превысило 50 лиц, обязано преобразоваться в ОАО или производственный кооператив и т. д.

Преобразованием не будет считаться смена типа одной и той же организационной формы, например, из ОАО в ЗАО. В этом случае должна быть проведена процедура переименования.

Принцип преемства прав при преобразовании самый простой — все существующие, а также возникающие в дальнейшем активы и обязанности переходят к вновь образованному юрлицу.

Общие для всех способов особенности реорганизации юрлица

Несмотря на большое разнообразие способов реорганизации, между ними есть много общего. В частности, общие моменты касаются законодательных ограничений, правопреемства, прекращения деятельности вступивших в процедуру организаций и пр.

Законодательное регулирование и ограничения

Законодательная основа всех способов реорганизации — Гражданский кодекс РФ

Общие для всех юрлиц правила реорганизации содержит ГК РФ (ст. 57–60). Более же детально особенности трансформации для отдельных организационно-правовых форм установлены в:

• ФЗ «Об ООО»;
• ФЗ «Об АО»;
• ФЗ «О некоммерческих организациях»;
• ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях».

Вступая же в процесс трансформации, учредителям компаний следует помнить о некоторых ограничениях, устанавливаемых вышеперечисленными НПА для вновь создаваемых юрлиц. Среди них:

• требования к минимальному размеру уставного фонда (для ООО и ЗАО это 10 000 р., в то время как для ОАО — 100 000 р.);
• требования к количеству участников (общество любого типа не может состоять из одного участника — организации, имеющей также одного учредителя, минимальное число участников товарищества и некоммерческой организации — 2, кооператива по производству — 5);
• каждый участник товарищества должен быть зарегистрирован в качестве ИП;
• наименование некоммерческой фирмы должно содержать указание на род еë деятельности;
• ограничения по направлениям преобразования (ООО может быть трансформировано в АО, производственный кооператив или товарищество, а благотворительная организация не может быть реорганизована в хозяйственное товарищество или общество).

Правопреемство

Преемство правомочий (то есть переход правомочий и обязательств к одному лицу после прекращения существования другого) при трансформации любой формы следует считать универсальным.

Справочно. ГК РФ устанавливает два вида правопреемства — универсальное и сингулярное. Первое подразумевает переход всех правомочий и обязательств от одного лица другому, как целого, неделимого комплекса, второе — переход единичных прав и обязательств.

Источник: https://ipshnik.com/otkryitie-registratsiya-zakryitie-ip/vyibor-mezhdu-ip-i-ooo/reorganizatsiya-yuridicheskogo-litsa.html

Последствия реорганизации по новым правилам для кредиторов и собственников

С 01 сентября 2014 года процедура реорганизации компаний изменилась. Рассмотрим, что делать кредиторам, и какие существуют риски оспаривания решения о реорганизации.

Что делать, если вы кредитор?

В случае принятия решения о реорганизации контрагента законодательство предоставляет кредитору право требовать досрочного исполнения обязательства или прекращения обязательства и возмещения убытков.

В новом изложении Гражданский кодекс РФ позволяет кредитору требовать досрочного исполнения в случае одновременного соблюдения трех условий:

• обязательства появились до публикации первого уведомления о реорганизации компании,
• реорганизуемое юридическое лицо не предоставило достаточное обеспечение,
• законом или соглашением сторон не запрещено такое действие.

Также регламентирован порядок предъявления требования кредитора к реорганизуемому лицу, которое может быть только судебным и должно быть заявлено не позднее 30 дней после публикации второго уведомления о реорганизации компании.

При этом существует встречное право юридического лица предоставить достаточное обеспечение требований в течение 30 дней, что исключит возможность предъявления права требования кредитором.

Гарантиями соблюдения прав кредитора является правило об исполнении его требований до завершения процедуры реорганизации и условие, что в случае не исполнения требования кредитора (не предоставления обеспечения) возникнет солидарная ответственность между самой реорганизуемой фирмой и лицами, ответственными за принятие соответствующих решений.

Конкретно о последствиях – оспаривание решения о реорганизации

Что еще следует учесть при принятии решения о реорганизации юридического лица?

То, что оно может быть оспорено любым участником/учредителем и иными заинтересованными лицами, указанными в законе (например, антимонопольным органом), в течение трех месяцев с момента внесения сведений о начале реорганизации в ЕГРЮЛ.

В Гражданском кодексе Российской Федерации появились статьи 60.1 и 60.2, целиком посвященные обстоятельствам, наступающим после признания недействительным решения о реорганизации либо реорганизации корпорации несостоявшейся.

Указанные статьи являются новеллой Гражданского кодекса и содержат основу для последующего законотворчества.

Бесспорно, реорганизация могла быть оспорена в судебном порядке и до 01 сентября 2014 года; положения статьи 60.1 Гражданского кодекса Российской Федерации – это отражение корпоративных процессов и практики их регулирования.

Результаты признания решения о реорганизации юридического лица недействительным законодательно закреплены только сейчас, до сентября 2014 года в таком случае реорганизация как процесс полностью поворачивалась вспять.

Пункт 2 статьи 60.1 ГК РФ закрепил положение о том, что юридическое лицо (лица), созданное в результате реорганизации, продолжит свою деятельность, а заключенные им сделки останутся действительными, даже если решение о реорганизации будет признано недействительным.

Если же процедура реорганизации не закончена, то правопреемство будет действовать в отношении вновь созданных компаний, зарегистрированных в ЕГРЮЛ на момент признания решения о реорганизации недействительным. В остальном права и обязанности останутся у реорганизуемого юридического лица.

Пострадавшие в результате реорганизации учредители (участники) юридического лица, иные заинтересованные лица могут лишь потребовать компенсации убытков, нанесенных им такой реорганизацией.

Указанные положения касаются всех юридических лиц. В отношении корпораций (юридических лиц с корпоративным составом учредителей (участников) и коллегиальным управлением) предусмотрен вариант признания реорганизации несостоявшейся.

В данном случае при условии, что решения участников о реорганизации не было или представленные для государственной регистрации новых юридических лиц документы имели заведомо ложные сведения, реорганизация признается несостоявшейся с полным восстановлением ранее действовавших субъектов права (статья 60.2 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В результате, подлежат восстановлению компании, существовавшие до реорганизации, переход прав и обязанностей признается несостоявшимся, сделки остаются действительными только в отношении добросовестных контрагентов, а доли участников восстановленного юридического лица считаются такими же, как были до реорганизации.

Бесспорно, упорядочение порядка реорганизации юридического лица имеет существенное значение и расширяет возможности заинтересованных лиц, но неизбежны вопросы, затруднения, проблемы правоприменения, решить которые может только опытный юрист. 

Источник: https://a-cons.com/blog/913/