+7(499)495-49-41

Одобрение крупной сделки в АО

Содержание

Крупная сделка по 44-ФЗ и отсутствие одобрения | Контур.Закупки

Одобрение крупной сделки в АО

В соответствии с требованием статьи 51 закона № 44-ФЗ (часть 2, пункт 1, подпункт «е»), заявка на участие в конкурсе в определенных случаях должна содержать решение об одобрении крупной сделки.

Этот документ необходимо приложить, когда наличие такого решения требует законодательство или учредительные документы участника.

При этом оценивается как стоимость самой сделки, то есть поставки товаров, оказания услуг или выполнения работ, так и сумма обеспечения заявки либо контракта.

При отсутствии решения об одобрении крупной сделки в том случае, если оно должно быть представлено, заказчик может отклонить заявку участника. В каких случаях поставщики и подрядчики должны представлять такое решение? Что необходимо проверить заказчику, чтобы безосновательно не отклонить заявку? Рассмотрим эти вопросы более детально.

Какая сделка является крупной

Условия признания сделки крупной устанавливаются законодательством и различаются в зависимости от типа юридического лица. Стоит отметить, что к разряду крупных сделок вне зависимости от типа организации может быть отнесена не только одна операция, но и несколько взаимосвязанных.

Для бюджетного учреждения (БУ) крупной считается сделка, цена которой превышает 10% балансовой стоимости активов на последнюю отчетную дату. Осуществлять такую сделку можно только с разрешения органа, имеющего полномочия и функции учредителя БУ. Такое требование устанавливает пункт 13 статьи 9.2 закон № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях».

А вот для унитарных предприятий крупная сделка — это сделка стоимостью от 5 млн. рублей. Это правило установлено частью 1 статьи 23 закона № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях». Одобрить крупную сделку на основании части 3 указанной статьи должен собственник имущества ГУП или МУП.

Для акционерных обществ (АО) и обществ с ограниченной ответственностью (ООО) крупная сделка составляет 25% и более от стоимости имущества ООО либо активов АО.

Стоимость имущества (активов) определяется по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период. Законодательным актом, устанавливающим условия признания сделки крупной, для акционерных обществ является закон № 208-ФЗ, а для обществ с ограниченной ответственностью — закон № 14-ФЗ.

Отметим, что уставы АО и ООО могут предусматривать иные размеры и условия признания сделки крупной.

В отношении акционерных обществ и ООО законодательство делает оговорку — крупными не считаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности обществ. Из-за этого вопрос признания сделки крупной для них не всегда имеет однозначный ответ.

Одобрение крупной сделки

Одобрение крупной сделки акционерного общества в соответствии со статьей 79 закона № 208-ФЗ, принимается советом директоров (наблюдательным советом) или общим собранием акционеров.

Решение в отношении крупных сделок ООО должно быть принято общим собранием участников (статья 46 закона № 14-ФЗ). При этом общество, состоящее из одного участника, который является единоличным исполнительным органом, на основании пункта 1 части 9 указанной статьи, не обязано представлять решение об одобрении крупной сделки.

Позиция чиновников и судов

Минэкономразвития и ФАС считают, что отклонять заявку на основании отсутствия решения об одобрении крупной сделки неправомерно.

Если в документах нет такого решения, значит, для участника сделка не является крупной. Одновременно Закон № 44-ФЗ не требует от поставщиков и подрядчиков документально доказывать тот факт, что сделка для них не относится к разряду крупных. Указанная позиция поддерживается и большинством арбитражных судов.

Однако в отношении некоммерческих организаций или унитарных предприятий судебная практика говорит о том, что отклонение заявки на указанном основании зачастую правомерно.

В данном случае законом четко оговорены критерии сделки, которая признается для указанных организаций крупной.

И если, собираясь участвовать в таковой, ГУП, МУП или бюджетное учреждение не прикладывает ее одобрение, то это является нарушением законодательства.

Как быть заказчику и участнику?

Прежде чем отклонить заявку участника на основании отсутствия решения об одобрении крупной сделки, конкурсной комиссии необходимо проверить следующее:

  • действительно ли такое требование установлено законодательством для данного типа организации;
  • действительно ли сумма сделки является для участника крупной.

Если из учредительных документов АО или ООО невозможно явно установить, относится или нет сделка к их обычной хозяйственной деятельности, то на основании отсутствия решения о ее одобрении отклонять заявку не рекомендуется. В этом случае участник с большой долей вероятности может отменить решение конкурсной комиссии через ФАС или суд.

Чтобы избежать подобных ситуаций, участникам можно посоветовать только одно – прилагать указанное решение к документации. Это быстрее и эффективнее, нежели столкнуться с отклонением заявки и оспаривать решение конкурсной комиссии.

Относя сделку к разряду крупных, унитарным и бюджетным организациям следует ориентироваться на ее размер, а коммерческим – принимать во внимание также тот факт, является ли операция обычной для их хозяйственной деятельности или нет.

Источник: http://zakupki-kontur.ru/news/krupnaya-sdelka-po-44-fz-i-otsutstvie-odobreniya/

Крупная сделка в АО

Одобрение крупной сделки в АО

При подготовке к сделке юристу нужно проверить, не подпадает ли она под критерии крупной сделки, и если подпадает – соблюсти порядок ее совершения.

Крупная сделка

Общество имеет право совершить крупную сделку только после того, как ее одобрит общее собрание акционеров (или совет директоров).

Процедура одобрения крупных сделок в акционерном обществе определена в главе X Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Общие правила одобрения сделок предусмотрены в статье 157.1 Гражданского кодекса РФ. Они применяются, когда отношения не урегулированы Законом об АО.

Порядок одобрения крупной сделки

Совет директоров одобряет сделки, если стоимость имущества по сделке составляет от 25 до 50 процентов (включительно) балансовой стоимости активов АО. В таком случае решение об одобрении крупной сделки должны принять все члены совета директоров единогласно.

При этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров, в том числе, тех, чьи полномочия были прекращены досрочно решением общего собрания акционеров. Такое разъяснение содержится в подпункте 6 пункта 8 постановления пленума ВАС, пленума ВС от 16.05.

2014 № 28.

Общее собрание акционеров одобряет сделки, если:

  • совет директоров не одобрил сделку единогласно, но принял решение о передаче этого вопроса на рассмотрение общего собрания акционеров. В таком случае крупная сделка будет одобрена, если за это проголосует большинство акционеров – владельцев голосующих акций из числа тех, кто примет участие в собрании (п. 2 ст. 79 Закона об АО);
  • стоимость имущества составляет более 50 процентов балансовой стоимости активов АО. Решение ободобрении сделки должно принять общее собрание акционеров большинством в 3/4 акционеров – владельцев голосующих акций от числа тех, кто примет участие в собрании (п. 3 ст. 79 Закона об АО);
  • стоимость приобретаемого (отчуждаемого) имущества составляет от 25 до 50 процентов (включительно) балансовой стоимости активов АО, но в обществе отсутствует совет директоров. Общее собрание принимает решение простым большинством акционеров – владельцев голосующих акций от числа тех, кто примет участие в собрании (п. 2 ст. 49 Закона об АО).

Если в обществе один акционер, и он не является директором, для одобрения сделки достаточно его письменного согласия на совершение сделки (п. 11 информационного письма ВАС от 13.03.2001 № 62).

См. также

Крупная сделка без одобрения

Крупная сделка, совершенная без предварительного одобрения, не является недействительной. Суд может признать ее таковой по требованию общества или его акционера (т. е. сделка является оспоримой на основании п. 6 ст. 79 Закона об АО).

Общие правила оспаривания сделок, совершенных без одобрения, предусмотрены в статья 173.1 Гражданского кодекса РФ. Они применяются, когда отношения не урегулированы Законом об АО (п. 1 постановления № 28).

При этом крупную сделку можно одобрить и после ее совершения, вплоть до принятия судом решения о признании ее недействительной (п. 6 ст. 79 Закона об АО). Это подтверждает и судебная практика (постановление ФАС Московского округа от 30 января 2008 г. по делу № А40-26899/07-48-233).

Не нужно одобрять крупную сделку, если акционерное общество состоит из одного акционера, который одновременно осуществляет функции директора (п. 7 ст. 79 Закона об АО);

решения об одобрении крупной сделки

В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны следующие сведения (п. 4 ст. 79 Закона об АО, подп. 1 п. 7 постановления № 28):

  • лица, которые являются сторонами, выгодоприобретателями по сделке;
  • цена сделки;
  • предмет сделки;
  • иные существенные условия сделки.

При этом необходимо учитывать общие требования к оформлению и содержанию решения общего собрания акционеров.

  • Что такое крупная сделка и каков порядок ее совершения в АО

Обзоры последних изменений

Главные изменения в законодательстве в 2018 году
Посмотрите изменения, которые вступают или уже вступили в силу в 2018 году.

Директоров и учредителей станут чаще привлекать по долгам компании
И другие выводы из Обзора практики Верховного суда № 2/2018 от 04.07.2018

Закупки по Закону № 44-ФЗ с 1 июля: все изменения в одной инструкции
С 1 июля все конкурентные закупки можно проводить в электронном виде, правила для закупок в бумажном виде тоже изменились. Законодатели ввели в Закон № 44-ФЗ новые статьи, которые срочно нужно изучить.

Формулировки договоров, из смысла которых суды делают вывод, что стороны не установили досудебный порядок
Обзор практики.

Изменения в КоАП РФ в 2018 году
Все поправки в одной таблице.

Источник: https://www.law.ru/article/20766-qqq-16-m5-26-05-2016-odobrenie-krupnoy-sdelki-v-ao

Крупная сделка для ООО: понятие, расчет, одобрение в 2018 году

Одобрение крупной сделки в АО

В 2017 г. вступили в силу давно прогнозируемые изменения той части законодательства, которая касается определения крупных сделок.

Изменения также затронули вопросы квалифицирующих признаков, процедуры одобрения, и внесли коррективы в процесс выдачи решения о разрешении подобных сделок управляющими государственными органами.

Теперь сделка квалифицируется, как крупная, только если она выходит за рамки стандартной хозяйственной деятельности общества.

Понятие крупной сделки для юридических лиц

Несмотря на ряд общих квалифицирующих признаков, понятие крупная сделка разнится в зависимости от формы юридического лица, которое ее намеревается совершить. Данный вид осуществляется следующими организациями:

  • Хозяйственные общества (ООО,АО).
  • Унитарные предприятия.
  • Государственные и муниципальные учреждения.

В том, что касается ООО, то ст. 46 Федерального Закона № 14 от 08.02.1998г. для них представляет крупную сделку, как ту, при которой приобретается или отчуждается имущество на сумму, превышающую 25 % стоимости имущества самого общества.

Определяется она на основе бухгалтерских отчетов за период, который предшествует дате осуществления сделки. Исключением являются случаи, когда Устав ООО назначает более высокую сумму крупной сделки.

Если таковая совершается в процессе обычной хозяйственной деятельности, то она автоматически не может считаться крупной.

Таким образом, крупная сделка для ООО всегда отвечает следующим критериям:

  • При ней всегда приобретается или отчуждается имущество ООО.
  • Она может быть не только единичной, но и представлять собой цепь сделок, связанных между собой.
  • Устав общества может вносить коррективы в список возможных сделок для этой конкретной организации.

Крупную сделку для АО регулирует Федеральный Закон № 208 от 26.12. 1995г. Он определяет, что в данном случае таковой может считаться сделка, при которой приобретается или отчуждается имущество общества на сумму не менее 25 % от общей балансовой стоимости активов. Ее вычисляют по бухгалтерским отчетам за последний отчетный период. К видам таких сделок могут относиться займы, кредиты и пр.

Сделки унитарных предприятий определены Федеральным Законом № 161 от 14.11. 2002г. В данном случае крупной считается сделка, при которой приобретается или отчуждается имущество организации на сумму, превышающую 10 % от ее уставного фонда или же в 50 тыс. раз превышает минимальный размер оплаты труда в России. Стоимость имущества высчитывается на основе бухгалтерских отчетов

Федеральный Закон № 7 от 12.01. 1996г. дает определение понятию крупная сделка для бюджетных организаций.

Таковой она признается при условии, что в ней оперируют денежными средствами или имуществом на сумму, превышающую 10 % от балансовой стоимости активов этого учреждения.

Определяются они, исходя из бухгалтерских отчетов за последнюю отчетную декаду. Исключениями будут ситуации, при которых Устав организации позволяет признать крупной сделку при меньших суммах.

Крупные сделки автономных учреждений рассматриваются Федеральным Законом № 174 от 03.11. 2006г. Такими они считаются при условии, что в процессе проведения оперируют денежными суммами или имуществом на сумму равную или превышающую 10 % балансовой стоимости активов этого учреждения. Исключение – это признание Уставом автономной организации возможности считать крупной сделку меньшего размера.

Какая сделка считается крупной для ООО

При определении крупности сделки для ООО в настоящее время руководствуются двумя основными критериями:

  • Во-первых, сравнивают сумму проводимой сделки со стоимостью активов учреждения.
  • Во-вторых, определяют, выходит ли она за пределы стандартной хозяйственной деятельности данной организации.

При рассмотрении суммы отчуждаемого или приобретаемого имущества следует понимать, что это не только недвижимые объекты, оборудование и т.п., но и продукты интеллектуального труда, акции, денежные средства и т.д.

В качестве сделок в данном аспекте могут выступать следующие финансовые операции:

  • Договор, при котором отчуждается или приобретается имущество (кредит, заем, приобретение акций и пр.).
  • Соглашения, при которых имущество на долгий срок изымается из активов организации (передается другому учреждению по договору аренды и т.д.).

Уставом общества также может быть дано индивидуальное определение крупной сделки для конкретного ООО. Вернее, начиная с 2017 г., это могут быть только принципы распространения их на другие сделки.

Заключаемый контракт оценивают по двум главным критериям:

  • Организации, которые приобретают и отчуждают имущество.
  • Действия, которые предполагается с этим имуществом выполнять.

И главным здесь будет количественный критерий, т.е. соотношение стоимости сделки и суммы активов.

Операции общества, попадаемые в высокий ценовой диапазон обязательно подвергаются анализу. Если таковые осуществляются единой сделкой, то и проанализировать их проще. Сложности возникают, когда они представляют собой цепь взаимосвязанных сделок. В данной ситуации процедура анализа упрощается, если участники их одни и те же.

Крупными не будут признаны следующие виды сделок ООО:

  • В случаях, когда они осуществляются в рамках обычной хозяйственной деятельности общества.
  • Если при таких операциях происходит размещение обычных акций предприятия или эмиссионных ценных бумаг.

Крупными будут считаться сделки по следующим операциям:

  • Процедура дарения имущества.
  • Кредитные займы.
  • Купля – продажа товара.
  • Операции обмена имуществом.

Если сделка носит характер крупной, то кроме ее одобрения понадобится также согласие на заключение дополнительных соглашений, предварительных договоренностей и трудовых контрактов.

Ряд мелких сделок может быть признан одной крупной, в случае если они удовлетворяют следующим требованиям:

  • Носят характер однородных.
  • Были совершены одномоментно или в кроткий временной отрезок.
  • В них участвуют одни и те же объекты и субъекты.
  • В них возможно проследить единую цель.

В Уставе ООО должен быть четко прописан механизм проведения крупной сделки:

  • Необходимость получения согласия всех учредителей общества.
  • При согласии только совета директоров.
  • Без необходимости получения дополнительных одобрений.

Если в Устав такие сведения внесены не были, то при осуществлении договора надлежит руководствоваться Федеральным Законом № 14, в котором установлено, что одобрение – это право общего собрания членов общества. В Уставе возможно зафиксировать и более высокий ценовой потолок сделки.

Расчет крупной сделки для ООО

Для расчета крупности предусмотрен следующий механизм действий:

  • На первом этапе подсчитывают общую стоимость совершаемой сделки.
  • Полученную сумму сравнивают со стоимостью имущества ООО. Для этого берут данные бухгалтерских отчетов за последний отчетный период. В данном случае учитываются все активы.

С 2017 г. крупной считается сумма, которая равняется или превышает 25 % от суммы, указанной в строке 700 бухгалтерского Баланса.

Прежде чем заключить соглашение надлежит провести следующую проверку:

  • Рассчитать стоимость активов. За основу брать последний бухгалтерский отчет.
  • Соотнести сумму контракта со стоимостью активов общества.
  • Определить причинно-следственную связь с имуществом.
  • Если в активе уже есть контракты со схожим смыслом, то следует установить с ними взаимосвязь.
  • Соотнести заключаемую сделку с обычной хозяйственной деятельностью общества.

Подсчет по балансу

Чтобы провести балансовую стоимость активов нужно брать сумму по последнему балансу. При этом следует принимать в расчет, что долги при таких подсчетах не учитывают, т.е. берут общие активы, но учитывают остаточную стоимость.

При всех подобных подсчетах рассматривается лишь имущество, которое официально является собственностью юридического лица. Иные объекты или же лизинговое имущество в расчет не принимают.

Если у общества один учредитель

ФЗ № 14 устанавливает, что сделки заключаемые ООО, где в качестве учредителя выступает только одно лицо, не могут считаться крупными. Чтобы подтвердить этот факт достаточно представить выписку из ЕГРЮЛ.

Если с течением времени состав общества расширяется, то во избежание ненужных претензий лучше заручиться одобрением контракта всеми участниками, даже если он совершается по предварительному соглашению, заключенному при другом составе.

Справка о крупности

Судебное оспаривание сделок – это не редкость. В таких ситуациях при рассмотрении дела судья обязан рассмотреть все первичные бухгалтерские документы общества и назначить необходимую экспертизу. С этой целью в бухгалтерии общества запрашивается справка о крупности сделки.

Порядок ее составления должен знать каждый главный бухгалтер. Документ в обязательном порядке заверяется подписями руководителя ООО и главбуха. После получения справку, как правило, предоставляют в Росреестр, чтобы зафиксировать факт передачи имущества и прав на него.

Когда не нужно определять крупность сделки для ООО

Федеральным Законом № 14 устанавливается ряд ситуаций, при которых общество может не доказывать крупность совершаемой сделки. Происходит это по причине отсутствия необходимости заручаться согласием совета директоров или всего собрания акционеров. Такой порядок предусмотрен при следующих ситуациях:

  • Если сделка совершается в рамках стандартной хозяйственной деятельности. Например, если общество покупает оборудование необходимое для производственного процесса или берет в банке кредиты на покрытие текущих нужд. Факт обычности сделки каждый раз устанавливается индивидуально.
  • В случаях, при которых доля уставного капитала переходит самому обществу.
  • Если права на имущество общество получает в результате реорганизации.
  • При условии, что сделка относится к публичным договорам, которые заключаются по стандартной, оформленной законодательно схеме.
  • В случаях, когда рассматриваемую сделку общество обязано заключить по закону. И соответственно цены на нее изначально установлены законодательством..
  • Когда сделка заключается на основании предварительного договора, оформленного надлежащим образом.

Если ООО состоит из одного участника

Правила одобрения сделки, если в обществе только один участник несколько иные. Когда этот участник выступает в качестве исполнительной власти, т.е. числится в качестве исполнительного или Генерального директора, то в таких случаях получать одобрение не нужно. Если этот человек не оформлен директором, то следует от его имени составить простое письменное разрешение.

Когда не надо одобрять сделку

Ст. 46 ФЗ № 14 определяет ситуации, при которых одобрение крупной сделки оформлять не надо:

  • Если в процессе присоединяется или отчуждается имущество в результате реорганизации ООО. Например, при слиянии или присоединении.
  • Когда в момент совершения сделки к обществу переходят доли или части доли его уставного капитала.

Если сделка не была одобрена

Если перед заключением сделка не была оформлена по всем правилам, то она может быть оспорена в судебном порядке. Иск подается третьим лицом. Срок исковой давности составляет один год.

Если суд признает сделку недействительной, то это решение действительно на момент ее совершения. Значит, все участники должны вернуть друг другу имущество и денежные средства, которыми они обменялись в процессе.

Если имущество возвратить уже невозможно, то его следует компенсировать деньгами.

Плюсы и минусы крупной сделки

Основным минусом можно считать риск, который присутствует при любой финансовой операции. Также для ряда лиц негативной стороной является трудность оспаривания подобных сделок.

К несомненным плюсам стоит отнести факт законодательной защищенности таких договоров и разделение ответственности за них между исполнительной властью общества и его собственниками.

Источник: https://BiznesZakon.ru/ooo/krupnaya-sdelka-dlya-ooo

Одобрение крупной сделки

Одобрение крупной сделки в АО

Крупные сделки в АО

Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (п.1 ст.78 закона “Об АО”),

за исключением

  • сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества,
  • сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества,
  • и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества.
  • Крупная сделка должна быть одобрена

    советом директоров (наблюдательным советом) или общим собранием акционеров (п.1 ст.79 закона “Об АО”).

    Уставом могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок.

    Крупная сделка, совершенная с нарушением установленных требований, может быть признана недействительной по иску общества или акционера (п.6 ст.79 закона “Об АО”).

    Если в обществе один акционер, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа, то такое одобрение, понятно, не требуется (п.7 ст.79 закона “Об АО”).

    Определение стоимости имущества

    В определении крупной сделки указано “?имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества?”. Что считать стоимостью имущества?

    В случае отчуждения имущества — его стоимость, определенную по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества — цену его приобретения.

    Цена отчуждаемого или приобретаемого имущества или услуг определяется советом директоров (наблюдательным советом) исходя из его рыночной стоимости (п.2 ст.78 закона “Об АО”), — см. Определение рыночной стоимости имущества (АО)

    Порядок одобрения сделки с имуществом, стоимостью 25-50% балансовой стоимости активов

    Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25% до 50% балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) (п.2 ст.79 закона “Об АО”).

    Если единогласие не достигнуто, то по решению совета директоров вопрос об одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания.

    В таком случае решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании.

    Порядок одобрения сделки с имуществом, стоимостью более 50% балансовой стоимости активов

    Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием акционеров большинством в 3/4 акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании (п.3 ст.79 закона “Об АО”).

    Что указывается в решении об одобрении крупной сделки

    В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны (п.4 ст.79 закона “Об АО”):

    • лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями),
    • цена,
    • предмет сделки
    • и иные ее существенные условия.

    Ограничения антимонопольного законодательства

    В определенных законодательством случаях за крупными сделками осуществляется контроль и в одних случаях перед их совершением необходимо получить согласие антимонопольного органа, в других — требуется уведомить антимонопольный орган после их совершения.

    См. Антимонопольный контроль при совершении сделок и иных случаях
    См. Антимонопольный контроль при совершении сделок и иных случаях (по ст.18 Закона “О конкуренции?”). Таблица

    Нарушение требований антимонопольного законодательства является основанием для наложения штрафных санкций, — см. также Штрафы за нарушение требований антимонопольных органов. Таблица

    Понятие одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью

    Дата написания: 2015-01-29

    Довольно часто в коммерческой деятельности заключая различные договоры сталкиваешься с таким юридическим явлением как “одобрение сделки”.

    Этот правовой механизм иногда применяют формально, типа -“так все делают”… Но что собой представляет одобрение сделки? Когда оно необходимо? Люди не обладающие юридическим образованием, не всегда понимают его назначение. Об основах в этом вопросе и пойдет речь в настоящей статье.

    Как известно юридические лица действуют в гражданском обороте посредством своих органов, так в соответствии со ст. 53 Гражданского кодекса РФ

    Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие от его имени в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом.

    При этом порядок образования и компетенция органов юридического лица определяются соответствующими законами и учредительным документом этого юридического лица.

    Например, в отношении обществ с ограниченной ответственностью таким законом будет Федеральный закон от 08.02.

    1998 N 14-ФЗ “Об обществах с ограниченной ответственностью”(далее — “закон об ООО”), а учредительным документом — устав общества.

    Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества.

    В подавляющем большинстве случаях руководство текущей деятельностью (т.е. управление) осуществляется единоличным исполнительным органом (например, директором, генеральным директором, президентом и т.д.).

    Однако управлять текущей деятельностью можно по разному.

    Что такое крупная сделка для АО по законодательству РФ?

    Можно совершить множество хозяйственных сделок, которые будут способствовать росту организации и ее финансовой стабильности, а можно заключить и пару таких сделок, которые приведут к скорому банкротству организации. Другими словами в управлении должен быть некий критерий целесообразности. Одним из таких инструментов, способствующих отсекать рискованные и недобросовестные сделки, является, в том числе процедура одобрения сделки.

    В целом, конечно, единоличный исполнительный орган общества (руководитель) при осуществлении им прав и исполнении обязанностей должен действовать в интересах общества добросовестно и разумно, но где провести черту за которой действия руководителя уже нельзя назвать разумными и добросовестными?

    Замечено, что наиболее часто сделки, негативно отражающиеся на организации, являются сделки с крупными суммами и сделки в которых, тем или иным образом заинтересованы (лично) сами органы организации. Такие сделки в законе именуют, как сделки с заинтересованностью и крупные сделки. Например, для ООО в соответствии с п.1 ст 46 закона об ООО

    Крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки.

    При этом, обратите внимание, сумма сделки не единственный критерий отнесения сделки к крупной.

    Так, согласно закону об ООО крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, а также сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Кроме этого, в соответствии с пунктом 7 статьи 46 закона об ООО

    Наряду со случаями, указанными в пункте 1 настоящей статьи, уставом общества могут быть предусмотрены другие виды и (или) размер сделок, на которые распространяется порядок одобрения крупных сделок, установленный настоящей статьей

    Итак, в отношении обществ с ограниченной ответственностью крупными сделками являются такие сделки, которые устав общества считает таковыми или/и сделки, имеющие признаки, указанные в п.1 ст. 46 закона об ООО.

    Аналогичным образом обстоит дело и со сделками в отношении которых имеется заинтересованность. В соответствии со ст.

    45 закона об ООО cделки (в том числе заем кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, члена коллегиального исполнительного органа общества или заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами двадцать и более процентов от общего числа участников общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей статьи.

    Вышеуказанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица

    • являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом
    • владеют (каждый в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом
    • занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с обществом, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица
    • в иных случаях, определенных уставом общества

    Таким образом, как и с крупными сделками определяющим критерием для сделок с заинтересованностью является устав, именно он указывает, что является для данного общества сделкой с заинтересованностью, а также обстоятельства указанные в ст. 45 закона об ООО.

    Одним из основных прав участника общества согласно ст. 8 закона об ООО является право участвовать в управлении делами общества, которое реализуется, в том числе через механизм одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Как оформляются такое одобрение? Какие к нему существуют требования?

    Как правило одобрение сделки оформляется в виде отдельного документа именуемого решением, если участник общества в единственном числе, или в виде протокола, если участников более одного.

    Требования к этому документу установлены как общими нормами, которые распространяются на любые решения участников общества, так и специальными (дополняющими общие), которые применяются лишь при одобрении сделок.

    Общим нормам посвящена целая глава Гражданского кодекса РФ (Глава 9.1. Решения собраний). Специальные нормы приведены в соответствующих законах (для ООО — в законе об ООО, для АО — в законе об АО и т.д.).

    Например, в отношении обществ с ограниченной ответственностью решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников общества. В этом решении должны быть указаны лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

    Для сделок в совершении которых имеется заинтересованность процедура аналогичная — эти сделки также должны быть одобрены решениями общего собрания участников общества.

    Эти решения принимаются общим собранием участников общества большинством от общего числа участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.

    В решении об одобрении сделки должны быть указаны лицо или лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.

    Если говорить кратко, смысл одобрения сделок в том, чтобы защитить участников общества от недобросовестных действий руководителя, путем такого контроля за его действиями, как одобрения крупных сделок и сделок в совершении которых имеется заинтересованность.

    Если заключить сделку без процедуры одобрения, а она в соответствии с уставом или/и законом является крупной или/и с заинтересованностью, такая сделка становится юридически оспоримой.

    То есть при определенных обстоятельствах ее в суде можно признать недействительной.

    Для более глубокого понимания существа вопроса рекомендую также ознакомиться c Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 мая 2014 г. N 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью», в котором даны разъяснения судам, как следует понимать и применять нормы законодательства о крупных сделках и сделках с заинтересованностью.

    Одобрение крупных сделок акционерами и участниками обществ: где возможны нарушения

    Источник: https://obd2bluetooth.ru/odobrenie-krupnoj-sdelki/

    Что такое крупная сделка для АО по законодательству РФ?

    Одобрение крупной сделки в АО

    Подписывайтесь на наш бухгалтерский канал Яндекс.Дзен

    Подписаться

    Крупная сделка для АО в большинстве случаев требует предварительного или последующего согласия участников акционерного общества на ее совершение. В публикации рассмотрим вопросы о критериях отнесения сделок к крупным и порядке их согласования.

    Критерии крупной сделки АО

    Порядок принятия решения о проведении крупной сделки и получения согласия на ее осуществление (одобрения)

    Для каких крупных сделок процедура оформления согласия не применяется?

    Сделка с заинтересованностью в акционерном обществе

    Итоги

    Критерии крупной сделки АО

    Понятие и особенности заключения крупных соглашений урегулированы главой Х закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ. Чтобы понять, является ли сделка крупной, необходимо установить, соответствует она параметрам, закрепленным в ст. 78 ФЗ № 208, либо нет.

    Крупным признается договор, который выходит за пределы обычной деятельности АО и отвечает определенным ст. 78 ФЗ № 208 критериям (всем перечисленным одновременно):

    1. Договоры такого рода обычно не заключаются в рамках деятельности АО либо иных АО, которые занимаются сходными видами деятельности при похожих активах и оборотах.

    2. Сделка направлена на покупку и продажу имущества АО, возникновение залоговых обязательств, передачу имущества в аренду, предоставление права на использование объектов интеллектуальной собственности.

    3. Стоимость имущества по договору превышает 25% от стоимости активов АО. Чтобы сопоставить стоимость активов с ценой договора, необходимо исходить из следующего:

    • если АО покупает или продает имущество, то сопоставляется его стоимость с данными бухучета АО;
    • если имущество передается в аренду, необходимо сопоставить его балансовую стоимость с бухгалтерской отчетностью АО.

    Если вместе с основным договором заключаются взаимосвязанные сделки (заключены в один временной период, с одинаковой целью, с одним и тем же контрагентом), стоимость имущества, переданного по ним, также суммируется со стоимостью имущества по основной сделке.

    Порядок принятия решения о проведении крупной сделки и получения согласия на ее осуществление (одобрения)

    Для совершения крупных сделок для АО требуется принять решение об этом и получить согласие совета директоров акционерного общества или общего собрания (п. 1 ст. 78 ФЗ № 208).

    ВАЖНО! Решение может быть принято как до, так и после заключения сделки. В соглашении также может быть указано на то, что оно исполняется лишь после получения одобрения (абз. 7 п. 4 ст. 79 ФЗ № 208).

    Порядок принятия решений следующий:

    • Определяется стоимость предмета договора (п. 1 ст. 77 ФЗ № 208).
    • Инициируется общее собрание либо заседание совета директоров. Общее собрание должно разрешить вопрос в случае, если в АО нет совета директоров либо если данный орган передал вопрос для разрешения общего собрания в порядке, установленном абз. 2 п. 2 ст. 79 ФЗ № 208. Кроме того, если цена договора составляет более 50% от стоимости активов АО, решение принимается исключительно общим собранием.
    • Производится ание по данному вопросу и принимается решение о согласии или несогласии на заключение соглашения. При этом члены совета директоров должны проать единогласно. Если вопрос разрешается на общем собрании, то при цене сделки от 25 до 50% от активов АО должны проать за более 50% участников, а при цене сделки более 50% — 75% участников.

    Решение оформляется в виде протокола (ст. 181.2 ГК РФ). В нем указываются (п. 4 ст. 79 ФЗ № 208):

    • контрагент;
    • выгодоприобретатель;
    • цена договора;
    • предмет договора;
    • существенные условия;
    • иные условия, которые являются важными для той или иной сделки.

    Для каких крупных сделок процедура оформления согласия не применяется?

    Не все сделки, которые формально могут быть отнесены к категории крупных, к таковым относятся.

    В силу п. 3 ст. 78 ФЗ № 208 к рассматриваемому виду сделок не могут быть отнесены:

    • соглашения, которые заключаются АО с единственным акционером, одновременно выполняющим функции единоличного исполнительного органа;
    • соглашения, которые связаны с размещением акций АО (или оказанием услуг по их размещению);
    • процессы, проходящие при реорганизации, слиянии, присоединении АО;
    • сделки, заключаемые по ценам, определяемым государственными органами, и обязательные для заключения;
    • сделки, результатом которых является покупка акций на условиях, предусмотренных обязательным предложением;
    • сделки, заключенные на условиях предварительного договора, по которому ранее получено согласие на его заключение.

    Сделка с заинтересованностью в акционерном обществе

    Понятие рассматриваемого вида сделок дается в п. 1 ст. 81 ФЗ № 208. Это такие соглашения, в заключении которых заинтересованы:

    • члены совета директоров АО;
    • исполнительный орган АО;
    • лица, являющиеся контролирующими в отношении АО;
    • лица, которые имеют право давать обязательные для АО указания.

    Заинтересованность указанных выше лиц в заключении договоров АО может быть выражена в том, что их близкие родственники, усыновители, попечители:

    • участвуют в сделке, то есть являются ее стороной;
    • контролируют сторону сделки;
    • управляют организацией, которая выступает стороной договора, либо являются посредниками или представителями таких лиц.

    Сделка с заинтересованностью АО одновременно может обладать характеристиками крупной.

    Рассматриваемый вид сделок может заключаться без предварительного согласования, однако перед этим АО должно известить о ней членов совета директоров, исполнительный орган АО, а в некоторых случаях и акционеров.

    В извещении указываются все характеристики сделки, в том числе контрагент и существенные условия. Оно направляется за 15 дней или ранее до даты заключения договора.

    Помимо извещений ст. 82 ФЗ № 208 предусматривает необходимость заинтересованных лиц со стороны АО уведомлять общество о планируемых и уже заключенных сделках в течение 2 месяцев с того момента, как таким лицам стало известно о наличии фактора заинтересованности.

    Как уже упоминалось, согласия на совершение рассматриваемого вида сделок не требуется, однако есть исключение. Оно необходимо, если этого требует исполнительный орган АО. Для получения согласия созывается общее собрание (или собрание совета директоров) и принимается соответствующее решение об одобрении сделки.

    Итоги

    Таким образом, законодательством установлены критерии отнесения тех или иных сделок к разряду крупных, а также порядок их заключения и согласования. В отличие от крупной сделки согласование сделки с заинтересованностью обязательным в большинстве случаев не является.

    Источник: http://nalog-nalog.ru/ao/chto_takoe_krupnaya_sdelka_dlya_ao_po_zakonodatelstvu_rf/

    Поделиться:
    Нет комментариев

      Добавить комментарий

      Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.