Экспертиза качества поставленного товара. Как убедить суд назначить эксперта, который нужен компании

Экспертиза потребительских товаров ненадлежащего качества: сроки, стоимость, порядок проведения | Юридические Советы

Последнее обновление Апрель 2021

При предъявлении товара для обмена, ремонта или возврата производитель, продавец или импортер (в зависимости, кому предъявлено требования покупателя) имеет право проверить товар на соответствие качеству. При такой проверке может присутствовать потребитель. Результат проверки может быть следующим:

1. недостаток товара подтвердился;
2. товар качественный и претензии необоснованны;
3. недостаток есть, но не известно, кто виноват в его возникновении.

В первом случае продавец, импортер или производитель признают правоту покупателя и выполняют его просьбу. Другие случаи являются спорными и стороны конфликта устанавливают правду путем проведения независимой экспертизы качества товара или, как еще говорят, товароведческой экспертизы.

Экспертиза проводится компетентным, дипломированным специалистом, который оценивает товар на соответствие стандартам и подтверждает недостатки, причины их возникновения и пр. Результаты экспертизы оформляются заключением, в котором эксперт ставит свою подпись, печать.

Обязанность проведения экспертизы возлагается на продавца, производителя, импортера (далее для удобства мы будет указанных лиц именовать, как ответственные лица). Но бывают случаи, когда они не делают этого в надежде, что покупатель по незнанию или нежеланию тратить время и нервы отступит. В таких случаях потребитель может сам организовать проведение экспертизы.

Порядок проведения экспертизы

Давайте рассмотрит особенности порядка проведения экспертизы товаров в этих ситуациях. Экспертиза может быть, как продовольственного так и непродовольственного товара.

  Принципиальных различий нет, за исключением того, что продукты питания и продовольственные ингредиенты имеют более ограниченный срок годности.

Непродовольственная экспертиза товаров подразделяется на множество видов, в зависимости от видов товара и их потребительских свойств. Например, экспертиза сложнобытовой техники, автотехническая экспертиза, экспертиза полимерных материалов и пр.

Процедура

Покупатель вправе участвовать при проведении экспертизы товара ненадлежащего качества. Покупателю должно быть сообщено:

• время экспертизы;
• место ее проведения;
• наименование экспертной организации (Ф.И.О. эксперта).

В ходе проведения экспертизы покупатель может не только наблюдать за ее ходом, но и иметь следующие права:

• задавать вопросы по предмету экспертизы;
• делать замечания, подлежащие внесению в акт исследования;
• заявлять ходатайства о дополнительных вопросах эксперту (если они относятся к предмету экспертизы и без них невозможно дать достоверное заключение).

Например, не работает ноутбук и эксперт установил, что неисправна его батарея, из-за которой он не включается. Вы можете требовать, чтобы он произвел вскрытие и осмотр внутренних деталей ноутбука (материнской платы, жесткого диска, электронных слот и т.п.), не ограничиваясь исследованием только батареи.

Участие потребителя в проведении экспертизы исключает «заказную» экспертизу. То есть сфабриковать результат по закулисной договоренности.

Также обращайте внимание на компетентность эксперта. Требуйте от него диплом по специальности, информацию о стаже в качестве эксперта. Часто ответственные лица проводят простые проверки товаров ненадлежащего качества в своих сервисных центрах, а их заключения выдают за акты экспертиз.

Расходы

Расходы по оплате экспертизы несут ответственные лица, назначившие экспертизу. Однако если в результате проведенного исследования будет установлена вина потребителя в поломке товара, то такие расходы перекладываются на покупателя.

https://www.youtube.com/watch?v=RdUfp7ewG7Y

Если Вы точно уверены, что товар пришел в негодность в связи с нарушением правил эксплуатации, хранения или транспортировки (то есть по вине покупателя), и выставленные расходы на экспертизу соответствуют среднерыночным (от 5 000 до 30 000 рублей), то лучше оплату произвести добровольно, так как это убережет Вас от дополнительных расходов. Они связаны с хранением товара, возмещением судебных расходов на взыскание денег за проведение экспертизы и т.п. Такая сумма может увеличиться еще на 10 000 – 25 000 рублей.

Сроки

Срок проведения экспертизы зависит от претензии покупателя. Сроки бывают:

• до 45 дней, если покупатель требует ремонт;
• до 20 дней, когда заявлено об обмене товара;
• не более 10 дней, в случае требований о возврате денег за товар.

Оформление

Оформление экспертизы производится в два этапа. Сначала составляется акт осмотра товара. Указанный акт отражает:

• время и место экспертизы;
• сведения об участвующих лицах;
• описание товара;
• наличие/отсутствие заводских пломб и их целостность/поврежденность;
• установленные недостатки или их отсутствие;
• ходатайства и заявления участвующих лиц;
• замечания относительно составленного акта;
• подписи эксперта и участвующих лиц.

Если Вы стали свидетелем некомпетентной экспертизы, которая решит дело не в Вашу пользу, вносите в акт осмотра товара все свои замечания. Это поспособствует продуктивному оспариванию экспертного заключения.

В последующем эксперт анализирует результаты осмотра и строит свои выводы, которые оформляет заключением эксперта. Такой документ содержит следующую информацию:

• время и дату заключения;
• наименования лица, обратившегося за экспертизой;
• какие вопросы поставлены эксперту на разрешение;
• описание товара (наименование, его серийный номер, состояние в котором передано для экспертизы и пр.);
• исследовательская часть (отражаются результаты осмотра товара);
• выводы эксперта в виде ответов на вопросы, поставленные эксперту с техническим обоснованием. По каждому вопросу эксперт дает отдельный вывод.

Уведомление о результатах экспертизы

Ответственные лица после экспертизы письменно уведомляют покупателя о рассмотрении его претензии. Если экспертиза состоялась в пользу потребителя, то его требования, как правило, удовлетворяются. В противном случае покупателю сообщают о том, что экспертизой установлена вина покупателя или отсутствие недостатков в товаре.

Потребитель может отдельно обратиться к продавцу, производителю, импортеру с просьбой о предоставлении копии экспертизы, которую следует оспорить.

Оспаривание

Оспаривание экспертизы возможно путем:

• проведения другой независимой экспертизы товара, назначенной покупателем;
• обращения в суд с иском о признании незаконным отказа в удовлетворении требований покупателя. В рамках судебного разбирательства одновременно оспаривается и заключение эксперта.

Рекомендуем в подобных случаях выбирать второй вариант, так как проведение отдельной экспертизы в сложившейся спорной ситуации не исключит последующее обращение в суд. А в суде чаще назначается отдельная судебная экспертиза.

Если экспертизу проводит покупатель

Давайте рассмотрим ситуацию, когда продавец не реагирует на претензию покупателя и не назначают экспертизу.
Потребитель может по своему усмотрению:

• обратиться в суд;
• назначить независимую экспертизу.

Если экспертиза будет проведена покупателем, то он может использовать ее:

• как средство свой правоты, решая вопрос мирным путем, представив ответственным лицам  экспертное заключение;
• как аргумент для подтверждения обоснованности искового заявления в суде.

Выбор остается за покупателем.

Итак, как назначить и провести независимую экспертизу. Порядок проведения экспертизы качества товара остается такой же, как и при проведении экспертизы, назначенной по инициативе ответственных лиц, но с небольшими особенностями.

Необходимо забрать товар у продавца (если он передавался им для проверки качества). При обнаружении вскрытых заводских пломб, потребуйте от ответственных лиц письменное подтверждение, что это было сделано ими при проверке качества.

Куда обратиться

Следует обратиться в экспертное учреждение. Оно должно быть с серьезной репутацией, чтобы ее заключение не стало поводом для сомнений ни у ответственных лиц, ни у суда. Одной из самых влиятельных экспертных организаций является Торгово-промышленная палата России. Ищите представительство ТПП в Вашем городе.

Если Вы обращается к экспертам, поинтересуйтесь (желательно, из независимого источника) о наличии дружественных отношений с продавцом, производителем или импортером. Если факты подтверждаются, то к такому эксперту не следует обращаться.

Вопросы эксперту

При обращении к эксперту Вам необходимо сообщить вопросы.  Они должны быть существенными. Их не должно быть много, так как это приведет к удорожанию экспертизы. А неоправданно малое количество вопросов может быть недостаточным для отстаивания своей правды. Поэтому рекомендуем ставить эксперту следующие вопросы:

• имеет ли товар недостаток;
• является ли недостаток существенным;
• причина возникновения недостатка.

Все же целесообразно обсудить вопросы с экспертом. Он может их полезно дополнить или расширить формулировку.

Цена

Определитесь с экспертом о стоимости заранее. При проведении экспертизы и оценке качества товаров возможен торг, так как расценки определяет сам эксперт. Среднерыночная стоимость экспертизы качества товара варьируется от 5 000 рублей до 30 000 рублей.

На цену влияют разновидность и сложность товара, а также количество поставленных эксперту вопросов.

Оплачивая экспертизу, обязательно сохраняйте документы об оплате, так как на их основании, в случае Вашей победы в суде, Вам будут компенсироваться экспертные расходы.

Оповещение

Оповещение ответственных лиц о проводимом осмотре. Обязательно обсудите этот вопрос с экспертом и определитесь, кто будет высылать уведомление. Если такую обязанность возьмет на себя эксперт, проконтролируйте добросовестность его исполнения, иначе результаты такой экспертизы будут сомнительны.

Проведение экспертизы

Присутствуйте при проведении экспертом осмотра товара. Используйте свое право на ходатайства, заявления и замечания. Полагаясь на эксперта, тем не менее, сообщайте ему о своих доводах и наблюдениях.

Не стесняетесь быть дилетантом в своих рассуждениях, задавайте вопросы о всех проводимых действиях, интересуйтесь мнением эксперта о ходе исследования. Ваша придирчивость не позволит эксперту упустить ни малейшей детали, что может стать решающим фактором в деле.

С разрешения эксперта пользуйтесь фотоаппаратом для фиксации происходящего, даже если фотосъемку параллельно будет вести и эксперт.

Акт экспертизы

Внимательно читайте акт эксперта. Подписывайте его только в том случае, если все, что производилось при осмотре, будет объективно и полно в него внесено. Например, если эксперт не указал, что Ваш товар был опломбирован заводским способом и пломбы были нарушены экспертом при разборке товара, то обязательно потребуйте внесения такой записи. Любая деталь важна!

Заключение эксперта

Получив заключение эксперта для ознакомления, очень внимательно его изучите. Попросите эксперта разъяснить его общую концепцию и отдельные части, которые Вам не понятны.

Если Вы считаете, что для ясности и четкости заключение необходимо дополнить какой-либо информацией или какие-либо его положения требуется изменить, попросите об этом эксперта. Знайте, что заключение экспертизы должно быть понятным.

Если оно написано только сухим техническим языком, содержание которого неоднозначно понимается, то такой документ оппонент легко оспорит в суде.

В случае, когда заключение вынесено в Вашу пользу, сделайте с него копию и вместе с требованием о недостатках товара предъявите продавцу, производителю или импортеру.

Если в удовлетворении требований будет отказано, то заключение эксперта необходимо приобщить к исковому заявлению. А эксперта можно вызвать в качестве специалиста в суд.

Внесены изменения 09.04.2021 г.

Источник: http://juresovet.ru/chto-nuzhno-znat-ob-ekspertize-nekachestvennogo-tovara/

Экспертиза качества товара

Если приобретён товар ненадлежащего качества, и магазин отказывается признавать это, обменивать его или возвращать деньги, требуется экспертиза качества товара. Если и её результат не убедит продавца в необходимости пойти навстречу покупателю, то с ним можно будет идти в суд.

Покупка некачественного товара

Законодательство защищает покупателей.

Если вам довелось приобрести некачественный товар, то вы получаете определённые права, например, вернуть покупку в магазин и получить выплаченные за него деньги назад. Но сначала необходимо доказать, что товар действительно испорчен. Хотя и если он качественный, в ряде случаев его тоже можно будет вернуть, но не во всех. В оставшихся потребуется проведение экспертизы.

Но сначала нужно разобраться с тем, каким критериям товар должен соответствовать, чтобы его можно было называть качественным. Как гласит Закон «О защите прав покупателей», он должен:

• Соответствовать условиям договора купли/продажи.
• Отвечать специальному законодательству в отношении группы товаров, к которой он относится.
• Информация на упаковке и в описании не должна расходиться с действительностью.
• Характеристики товара должны соответствовать требуемым для его использования по прямому назначению.

Таким образом, качество товара определяется тем, может ли он выполнять свои основные функции. Если нет, то он является очевидно некачественным.

Есть и другие нюансы, определяющие степень качества; к примеру, насколько материал, из которого он изготавливается, соответствует стандартам (что может влиять на долговечность), или для пищевых продуктов – из сырья какой категории они изготовлены. Но здесь всё сводится к указанию этих нюансов на упаковке продукта.

Если же по какому-то из перечисленных пунктов товар является некачественным, покупатель имеет право на его возврат на этом основании. Вместо этого он может согласиться на замену на аналогичный, но качественный либо уменьшение платы – но выбор из этих трёх вариантов должен быть добровольным, продавец не имеет права навязывать второй или третий.

Чтобы вернуть товар в магазин, потребуется принести его и желательно чек, также может понадобиться и паспорт покупателя.

В магазине продавцу предъявляется товар, даются объяснения относительно причин возврата, после чего он принимает решение – либо эти причины следует счесть весомыми и произвести возврат, или обмен, или снизить цены – что решит потребитель, или же отказаться делать это. Если решено отказать покупателю в требовании, тот получает право составить Претензию, а магазин должен будет провести экспертизу.

Предъявление претензий

Образец претензии должны предоставить непосредственно в магазине. После этого составляются две копии – соответственно, для покупателя и продавца. Заполнять документ можно и прямо в магазине, и дома, никакой разницы нет.

Важно здесь лишь, чтобы дата её составления не выходила за рамки срока годности товара. Исключением станут случаи, в которых сам возврат обусловлен истёкшим сроком, но тогда обязательным будет предоставление чека с датой покупки.

В Претензии следует указать данные сторон, обстоятельства приобретения товара, и какие именно претензии к его качеству имеются. После этого сформулировать требования. Помимо стандартных о возврате, обмене либо снижении цены товара, могут иметься и дополнительные.

В первую очередь — это требование о компенсации вреда – из-за некачественных продуктов питания может быть нанесён ущерб здоровью, и в таком случае пострадавший гражданин имеет полное право потребовать от магазина либо производителя дополнительных выплат.

К Претензии прилагаются документы, способные подтвердить изложенное в ней, ставится дата и подпись составителя.

Поскольку само составление этого документа уже говорит о том, что магазин не хочет сотрудничать в вопросе возврата товара или компенсации вреда, необходимо, чтобы имелись подтверждения:

• что покупка была сделана именно в этом магазине в определённую дату;
• что товар некачественный.

Первое проще всего доказать при помощи чека – именно потому их рекомендуется сохранять.

При его отсутствии, впрочем, есть и другие возможности: свидетели или сверка данных товара с документами магазина – а по требованию покупателя её обязаны провести.

Но это достаточно сложно и долго, и обычно при отсутствии чека, если покупка не на слишком крупную сумму, большинство предпочитает смириться и не предъявлять претензий. Потому, ещё раз отметим, что стоит просто сохранять чеки.

Второй шаг – даже если факт приобретения доказан, придётся доказывать ещё и то, что он некачественный, и являлся таким в момент покупки. И если просрочка для продуктов питания либо полной неисправности товара, если это, к примеру, бытовая техника, доказывается с лёгкостью, то в других случаях всё может оказаться сложнее.

Например, продавец начнет ссылаться на вероятность, что продукт испортился из-за несоблюдения условий хранения, а техника – правил эксплуатации либо вообще не признать дефект в каком-то изделии. Если позиции сторон расходятся и нет возможности прийти к одному решению, необходимо проводить экспертизу, чтобы установить, чья точка зрения верна.

Экспертиза качества

Её проведением должен заниматься независимый специалист с надлежащей лицензией. Его задачей будет оценить товар – насколько он соответствует стандартам, имеет ли незаявленные недостатки, и если да, то по каким причинам и по чьей вине они могли возникнуть.

Порядок и срок проведения

Какие шаги будут предприниматься, во многом зависит от специфики экспертизы, то есть, какой именно товар необходимо проверить и на предмет чего он проверяется. К примеру, если это бытовая техника, то этапы следующие:

• внутренний осмотр – проверяется, нет ли повреждений, не взаимодействовал ли прибор с жидкостью;
• внешний осмотр – выявляются царапины и иные дефекты;
• проверка работы – функционирует ли устройство, насколько стабильна работа, соответствует ли функционал заявленному и так далее.

Выделяются две большие категории: продовольственная и непродовольственная экспертиза. В первом случае проводится анализ на состав продукта, выявляется, присутствуют ли в нём болезнетворные бактерии и тому подобное. Результатом становится акт с описанием несоответствий тем параметрам, которые были заявлены производителем продукции, а также выводами о причинах этого несоответствия.

Во втором может проводиться исследование состава на соответствие стандартам, выявление вредных веществ и так далее, после чего делается такой же акт, как и в предыдущем случае.

Следует внимательно отнестись к подбору эксперта, разумеется, непрофессионалу сложно сделать выводы относительно его навыков, но если явиться на место проведения экспертизы и попросить документы, то можно хотя бы убедиться, что специалист действительно независим. Дело в том, что иногда можно столкнуться с различными махинациями, к примеру, магазин техники может получать заключения в собственном сервис-центре, и, естественно, в них приборы будут признаваться исправными либо вышедшими из строя по вине самого владельца.

Сроки проведения товароведческой экспертизы следующие:

• до 45 дней, если товару требуется ремонт;
• до 20 дней, если покупатель намерен его обменять;
• до 10 дней, если поставлен вопрос о возврате средств.

Сколько времени даётся на экспертизу также зависит от товара – так, если речь идёт о продукте питания, тем более скоропортящемся, то необходимо проявить большую оперативность, в ином случае важно лишь не превышать указанную длительность.

Кто оплачивает услуги эксперта

Проведение экспертизы – услуга платная. Осуществляет выплату первоначально заказчик, в роли которого обычно выступает продавец. Случается и такое, что покупателю из-за отказа другой стороны приходится заплатить эксперту из своего кармана.

Но кто будет оплачивать экспертизу не так важно, поскольку в итоге вся её стоимость будет взыскана с той стороны, которая окажется неправой. Обычно для продавца выгоднее сразу оплатить её проведение, поскольку в этом случае не придётся затем компенсировать и дополнительные издержки, например, за хранение товара, судебные расходы на взыскание средств.

Результаты экспертизы

В ходе экспертизы составляется два основных документа: акт осмотра товара и заключение эксперта. В первом указывается: где и когда проводится исследование, кто в участвует участвует, описывается товар, отмечается, если ли на нём заводские пломбы. В него заносятся любые замечания действующих лиц, а также их подписи наряду с подписью самого эксперта.

После этого специалист должен оформить результаты в виде заключения. В нём указывается: когда и где составлен документ, ФИО обратившегося, поставленные перед экспертом вопросы, описание товара, результаты его осмотра и непосредственно выводы – то есть ответы на поставленные вопросы. Отдельный вывод нужно сделать по каждому из вопросов.

Именно этот документ становится решающим аргументом в вопросе, следует ли вернуть деньги за товар, или нет, и при его наличии сторона, в пользу которой он свидетельствует, без труда выиграет дело в суде. Второй стороне, если дело не будет разрешено в досудебном порядке, придётся оплачивать и все сопутствующие расходы.

Впрочем, допустимо подать прошение о проведении новой экспертизы, если результат первой не устраивает, а профессионализм проводившего первую эксперта сомнителен. Если итоги товароведческой экспертизы, организованной уже в суде, будут противоречить первой, суд отдаёт предпочтение именно новой.

Когда всё оформлено, покупатель письменно уведомляется о том, что экспертиза была проведена. Если товар действительно неисправный или испорченный, его притязания удовлетворяются, в ином случае отклоняются. Обе стороны как покупатель, так и продавец, имеют право оспорить результат.

Оспаривание итогов экспертизы

Для этого необходимо провести ещё одну экспертизу либо обратиться в суд и потребовать признать результаты недействительными. Лучше именно второй вариант, поскольку назначенная судом процедура уже точно будет иметь приоритет над первой экспертизой.

Но такое обращение может дорого стоить, если повторная проверка даст тот же результат и суд отклонит требования истца – он будет вынужден оплачивать проведение обеих экспертиз, а также судебные издержки.

Проведение экспертизы потребителем

Согласно законодательству, организовать проведение экспертизы надлежит продавцу либо производителю товара. Однако не всегда они выполняют эту обязанность. Если произошло именно это, то покупатель может сам обратиться к эксперту, и затем при положительном исходе взыскать все расходы в суде.

Возможно как сразу обращение в суд, так и проведение независимой экспертизы по заказу потребителя. С её результатами можно будет вновь выдвинуть требования, уже имея доказательную базу, а если они вновь будут отвергнуты – обратиться в суд.

Браковать товар имеет право лишь эксперт с соответствующей лицензией, потому обращаться нужно в организации с высокой репутацией.

При этом потребуется сформулировать вопросы, на которые должна ответить экспертиза:

• есть ли у товара недостаток;
• существенен ли недостаток;
• какова причина его возникновения.

В каждом отдельном случае уместные вопросы могут быть разными, так что стоит обсудить их с экспертом.

Судебная практика

Белоусов А.В. подал иск к салону штор «Северная Венеция», в котором потребовал расторгнуть заключённый с этим предприятием договор, взыскать выплаченную в соответствии с ним сумму, а сверх неё неустойку в размере, равной сумме выплат, компенсацию морального вреда, штраф и оплату за иные издержки.

В тексте заявления истец утверждал, что с предприятием был заключён договор, свою часть обязательств по которому он полностью выполнил, то есть оплатил работу.

Но пошив был сделан некачественно, из-за чего он решил расторгнуть договор и вернуть средства – и направил соответствующую претензию.

В суде представители ответчика отметили, что те недостатки, о которых заявлял истец, ими не являются, о чём говорят и результаты уже судебной экспертизы, кроме того, истец не требовал их устранения или возврата средств. Проводивший судебную экспертизу работник был приглашён на заседание, и пояснил, что действительно недостатки, на которые указывает истец, не являются существенными.

Таким образом, дело свелось к установлению того, какая именно из проведённых экспертиз соответствует принятым процедурам. Было разобрано множество тонких технических подробностей, которые мы здесь излагать не будем из-за объёма материала. При желании вы можете ознакомиться с ними здесь:

Решение от 26 октября 2021 г. по делу № 2-1438/2021

Суд на основании материалов судебной экспертизы пришёл к выводу, что работа ответчика надлежащего качества, а значит, требования истца должны быть отклонены. Расходы на проведение экспертизы ответчик также не должен ему компенсировать.

Источник: http://pravograjdan.ru/torgovlja/jekspertiza-kachestva/

Как заставить суд не принимать во внимание невыгодные для компании выводы экспертизы

Заключение эксперта часто является одним из центральных доказательств совершения налогового правонарушения. Специальные познания о свойствах того или иного объекта, механизме образования различных явлений позволяют эксперту доказывать или опровергать события, от которых зависят налоговые последствия для компании.

Однако практика показывает, что суды тщательно подходят к исследованию подобных доказательств, и компаниям часто удается оспорить результаты экспертизы и не допустить принятия их судом. Соответственно, отстоять выгодный способ налоговой оптимизации.

Специалист, в отличие от эксперта, не вправе проводить исследования и делать выводы на их основе

Налоговое законодательство не содержит определения понятий «эксперт» и «специалист». Вместе с тем анализ положений статей 95 и 96 НК РФ позволяет определить их отличительные черты.

Так, исходя из статьи 95 НК РФ, налоговики привлекают эксперта в случае, если для разъяснения возникающих вопросов им требуются специальные познания в науке, искусстве, технике или ремесле. Проведение экспертизы назначается постановлением налогового органа, осуществляющего выездную проверку.

В документе указываются, в частности, основания для назначения экспертизы, фамилия эксперта, вопросы, поставленные перед экспертом, а также материалы, предоставляемые в распоряжение эксперта. Налогоплательщик должен быть ознакомлен с вынесенным постановлением.

Итоговым документом является заключение эксперта.

Специалист также обладает специальными знаниями и навыками и не заинтересован в исходе налогового спора (п. 1 ст. 96 НК РФ). Однако, в отличие от эксперта, контролеры могут привлекать специалиста только для проведения конкретных действий по осуществлению налогового контроля, но не для анализа каких-либо обстоятельств и соответствующих умозаключений.

Таким образом, отличие правового статуса эксперта от специалиста состоит не только в особом процессуальном порядке его привлечения, но и в сути их работы — специалист не проводит самостоятельных исследований и не делает на их основе каких-либо выводов.

Такое отличие выгодно с точки зрения защиты того или иного способа оптимизации в суде. Дело в том, что налоговики зачастую смешивают эти понятия, представляя в суд заключение экспертизы, подписанное специалистом. Однако большинство судов не принимает такие доказательства.

Так, в одном из дел, рассмотренных Федеральным арбитражным судом Уральского округа (постановление от 27.07.09 № Ф09-5320/09-С3), судьи пришли к выводу, что инспекторы нарушили порядок проведения экспертизы, вынося решение о привлечении специалиста, который составил заключение, содержащее обоснованные ответы на поставленные вопросы.

Суд согласился, что специалист, как и эксперт, обладает специальными знаниями и навыками. Однако существенное различие между ними заключается в том, что заключение может дать только эксперт. Именно он излагает в своем заключении суть исследований, сделанные выводы и ответы на поставленные вопросы. Эксперт формирует доказательственную базу.

При этом специалист не проводит исследований и не дает заключений, а лишь содействует проведению налогового контроля.

В другом деле тот же суд не принял в качестве доказательства представленную налоговым органом справку об исследовании подписей экспертно-криминалистическим центром ОВД, в том числе, по причине того, что у инспекции отсутствовал соответствующий договор с Управлением внутренних дел по проведению почерковедческой экспертизы (постановление от 30.06.11 № Ф09-3562/11).

07 № ММ-3-06/338@.

Эксперт из ОВД или Минюста вправе проводить экспертизу только при наличии аттестации и свидетельства

Зачастую для проведения экспертизы налоговики обращаются в экспертные подразделения, созданные федеральными органами исполнительной власти — экспертно-криминалистические центры ОВД, а также криминалистические лаборатории Министерства юстиции РФ.

При проведении экспертизы такие подразделения осуществляют функции как государственные судебно-экспертные учреждения (ст. 11 Федерального закона от 31.05.01 № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации», далее — Закон № 73-ФЗ).

При этом эксперты ОВД или Минюста обязательно должны быть аттестованы на право проведения отдельных видов экспертных исследований (ст. 13 Закона № 73-ФЗ). Порядок аттестации экспертов ОВД и Минюста утвержден приказом МВД России от 14.01.05 № 21 и приказом Минюста России от 12.07.07 № 142 соответственно.

Допуск эксперта на проведение экспертных исследований должен подтверждаться соответствующим свидетельством.

В связи с этим на практике при выстраивании защиты компании всегда обращают внимание на правомочность эксперта, сформировавшего заключение в отношении налогового спора.

Сложнее дело обстоит в случае, если контролеры привлекают для проведения экспертизы негосударственную экспертную организацию. В этом случае Закон № 73-ФЗ не содержит требований к документальному подтверждению квалификации эксперта.

Кроме того, к негосударственным экспертизам налоговики обращаются редко по причине их дороговизны.

В случае нарушения экспертом методики измерений исследование является недостоверным

По результатам экспертизы эксперт формирует заключение.

Из положений статьи 95 НК РФ можно сделать вывод, что в заключении эксперта указываются установочные данные, перечисляются поступившие на исследование документы, предметы и материалы, а также поставленные перед экспертом вопросы.

Далее описывается научная база, на основе которой эксперт проводит исследование, а также проведенные им измерения и выводы. В заключении даются ответы на поставленные перед экспертом вопросы.

Однако компании могут оспорить достоверность экспертизы, назначенной налоговиками, не только по формальным признакам. На практике проведение экспертизы зачастую сопряжено с осуществлением большого числа измерений, начиная от длины и наклона букв и заканчивая определением химического состава чернил и характерных особенностей печатающего устройства.

В связи с этим, помимо требований НК РФ, предъявляемых к экспертному заключению,Закон № 73-ФЗ дополнительно требует, чтобы «заключение эксперта основывалось на положениях, дающих возможность проверить обоснованность и достоверность сделанных выводов на базе общепринятых научных и практических данных».

С 2009 года вступил в силу Федеральный закон от 26.06.08 № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений», который имеет решающее значение при оценке проведенной экспертизы с точки зрения правильности выполненных измерений.

В частности, осуществление измерений допускается только на основе научной обоснованности и аттестованных методик измерений.

Кроме того, использование средств измерений требует их периодической поверки — «совокупности операций, выполняемых в целях подтверждения соответствия средств измерений метрологическим требованиям» (п. 17 ст. 2 Федерального закона от 26.06.08 № 102-ФЗ).

Практика показывает, что нарушение или неприменение экспертом научных методик ставит под сомнение обоснованность всех результатов исследований. Например, в одном из дел проверяющие пытались, в том числе, с помощью экспертизы подписей доказать фиктивность операций налогоплательщика.

В качестве одного из доказательств суду было представлено заключение почерковедческой экспертизы, полученное по результатам исследования подписей экспертами ОВД. Вместе с тем налогоплательщик, считая, что исследования проведены экспертами с нарушением методики, обратился в экспертно-криминалистический центр МВД России с соответствующим письмом.

08 № А56-29784/2007, оставлено в силе постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 05.06.09 № А56-29784/2007).

Таким образом, в случае нарушения методики измерений либо невыполнения требований по поверке средств измерений компания в суде может оспорить результаты экспертизы по причине недостоверности такого исследования.

Если налоговики утаили от эксперта важные сведения, суд не примет экспертизу в качестве доказательства

Зачастую налоговый орган при вынесении постановления о назначении экспертизы не указывает в этом документе фамилию эксперта, а также не предоставляет эксперту сведения об обстоятельствах дела, которые могут иметь важное значение. В свою очередь эксперт, формируя заключение, не отражает в нем факта ознакомления с ответственностью за дачу заведомо ложного заключения.

Так, в решении от 20.08.09 № А03-5925/2009 Арбитражный суд Алтайского края указал на необходимость отражения в постановлении о назначении экспертизы фамилии эксперта.

Ведь иначе налогоплательщик не сможет реализовать свои права, предусмотренные пунктом 7 статьи 95 НК РФ — заявить отвод эксперту, просить о назначении эксперта из числа указанных им лиц, давать объяснения эксперту и т. п.

Кроме того, налоговый орган не вправе передавать материалы для исследования иному, чем указано в постановлении, эксперту (п. 4 ст. 95 НК РФ).

При этом суд также указал на тот факт, что ни постановление о назначении экспертизы, ни заключение эксперта не содержат информации о том, что последний был ознакомлен с ответственностью за заведомо ложное заключение(оставлено в силе постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 26.02.10 № А03-5925/2009).

Это дело интересно тем, что, по мнению суда, налоговый орган при назначении почерковедческой экспертизы не поставил эксперта в известность об обстоятельствах, имеющих значение для разрешения поставленных вопросов.

В результате это обстоятельство позволило компании исключить заключение эксперта из совокупности доказательств налоговиков.

В рамках налогового спора контролеры не вправе заказывать экспертизу в коммерческой организации

На практике существует мнение о том, что налоговый орган не вправе назначать и проводить экспертизу путем привлечения коммерческих организаций. Такой подход сформировался исходя из постановления Пленума Верховного суда РФ от 21.12.

10 № 28 «О судебной экспертизе по уголовным делам», где суд указал, что «судебная экспертиза производится государственными судебными экспертами и иными экспертами из числа лиц, обладающих специальными знаниями.

Под негосударственными судебно-экспертными учреждениями следует понимать некоммерческие организации, созданные в соответствии с Гражданским кодексом России и Федеральным законом „О некоммерческих организациях“, осуществляющие судебно-экспертную деятельность в соответствии с принятыми ими уставами».

Такой подход компании могут использовать и в налоговом споре в том случае, если инспекторы заказывают экспертизу у негосударственной экспертной организации.

Исходя из положений статьи 41 Закона № 73-ФЗ, на судебно-экспертную деятельность негосударственных экспертных организаций распространяется действие статьи 2 этого закона, в которой определены основные задачи экспертной деятельности.

Среди них отсутствует получение прибыли, в то время как это является основной задачей коммерческой организации (п.1 ст. 50 ГК РФ). Такие аргументы помогут компании оспорить в суде правомерность назначения коммерческой экспертизы.

Механизм экспертных исследований налоговики в настоящее время используют активно

Практика показывает, что чаще всего налоговый орган использует экспертизу для подтверждения фиктивности подписей на договорах и документах налогового учета (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 17.02.12 № Ф09-10080/11).

Интересный способ доказывания фиктивности сделок с помощью экспертного исследования применила ИФНС по г. Салавату Республики Башкортостан. Так, в целях подтверждения фактического отсутствия операций между предпринимателем и его контрагентами инспекторы назначили экспертизу, в рамках которой сравнили способ изготовления документов, используемый сторонами.

Было установлено, что документы изготовлялись на одном и том же принтере (решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 28.01.11 № А07-16748/2010). Правда, в последующих инстанциях ИП выиграл дело, но в связи с ошибками налоговиков в расчетах доначислений (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 21.03.12 № Ф09-5116/11).

Сравниваются оттиски печатей, проставленные на документах налогоплательщика, с печатями, изъятыми в ходе проверки.

После чего при установлении тождественности оттисков печатей проверяющие пытаются доказать фиктивный характер взаимоотношений (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 15.03.12 № Ф09-873/12).

Существенные возможности для применения экспертизы представляет строительная отрасль. Для установления факта выполнения работ, соответствия монтажных работ, указанных в документах, реально произведенным, а также в целях установления фиктивного субподряда.

Например, в одном из дел налоговики сняли компании вычеты по НДС.

Федеральный арбитражный суд Уральского округа в качестве доказательств принял заключение эксперта, в рамках которого по запросу налоговиков исследовался вопрос относительно соответствия выполненных работ(отраженных в КС-2,КС-3) работам, содержащимся в договоре. По результатам исследования эксперт пришел к выводу об их несоответствии, и суд оставил решение налоговиков в силе (постановление от 20.01.12 № Ф09-8795/11).

Источник: http://www.NalogPlan.ru/article/2691-kak-zastavit-sud-ne-prinimat-vo-vnimanie-nevygodnye-dlya-kompanii-vyvody-ekspertizy