Чтобы взыскать с контрагента убытки, закрепите заверения о сделке в соглашении

Заверения об обстоятельствах

Институт заверений об обстоятельствах существует в российском праве с 2015 года. Компания дает контрагенту объяснение относительно важных для сделки обстоятельств и несет ответственность за последствия. Как отразить заверения в тексте документа.

Согласно статье 431.2 ГК РФ компания вправе дать контрагенту заверения об обстоятельствах в отношении будущей сделки, после чего контрагент сможет принять решение, заключать ли договор. Заверения касаются важных для сделки аспектов.

В западной практике аналогичный инструмент используется, как правило, в сделках по приобретению бизнеса, но его можно применить в отношении любой сделки.

По закону компания несет не только договорную, но и преддоговорную ответственность, в том числе за сведения, которые передает контрагенту и на основании которых он принимает решение о сотрудничестве.

В российском праве данную конструкцию используют с 2015 года. Появилась практика по спорам из заверений, которые сторона договора дала в отношении важных обстоятельств и которые оказались недостоверными. На основании закона и практики можно сделать некоторые выводы о том, как применять этот инструмент.

Какими должны быть заверения об обстоятельствах

Есть несколько правил, которые помогут использовать инструмент без ошибок, а если компания получила недостоверные заверения, взыскать убытки с контрагента. Эти правила следуют из закона и практики, которая складывается по данной категории споров:

1. Заверения дают только об обстоятельствах, которые уже свершились (п. 1. ст. 431.2 ГК РФ). Например, по поводу:

• имущества, в отношении которого заключают сделку, в том числе характеристик имущества;
• сведений о компании, когда сделка касается ее акций или доли;
• участника сделки, в частности, о состоянии его финансов, актуальности лицензий, отсутствии долгов перед бюджетом, корпоративной структуре и т. п.;
• правовых особенностей договора, в том числе получении одобрении на сделку, если это необходимо, достоверности полномочий лица, которое поставит подпись в договоре и т. д.

1. Заверения должны обладать конкретикой. Например, что у компании нет финансовых обязательств перед третьими лицами. Так, продавец доли в ООО сообщил, что у компании задолженностей нет. Однако после сделки покупатель обнаружил, что такой долг имеется. Покупатель потребовал возместить убытки в размере этого долга, и ему удалось добиться полного удовлетворения исковых требований (решение АС Пермского края от 15.05.2021 по делу № А50-30504/2021). Это пример того, как работают заверения об обстоятельствах, если их оформили правильно.
2. Только уполномоченное лицо вправе давать те или иные заверения и гарантии в ходе заключения сделки, согласно ГК это общее правило договорной работы. Если заверения будут исходить от представителя компании, у которого полномочий нет, убытки взыскать не удастся. Так, исполнитель по договору услуг не смог получить компенсацию, так как заверения исходили от заместителя директора (постановление 9ААС от 14.02.2021 по делу № А40-108640/16).

Рассмотрим образцы формулировок, как правильно включить заверения об обстоятельствах в договор.

Как заверения об обстоятельствах формулировать в договоре

При выборе формулировок важно соблюсти следующие принципы:

• заверения и обязательства – концептуально разные конструкции, и одно не должно выдаваться за другое;
• нужна конкретика, чтобы формулировка не была двусмысленной, неоднозначной, иначе это создает риски для юридической защиты.

Обязательство – это действие, а его формулировка – выражение намерения поступить или не поступить определенным образом. Заверение – сообщение факта, существующего в текущий момент времени как некая объективная реальность. Этот факт актуален и считается достоверным.

Сравним на примерах:

1. Заверение об обстоятельствах: «Товар принадлежит продавцу на праве собственности, не обременен правами третьих лиц, не заложен, не арестован, не является предметом исков третьих лиц».
2. Обязательство: «Продавец обязан передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц».

Общее правило для включения заверений в договор: чем больше конкретики, тем лучше. Например:

1. «Товар находится в отличном состоянии».
2. «Товар полностью соответствует требованиям ГОСТ 3262-75». Здесь определили сам товар – трубы стальные водогазопроводные. Кроме того, конкретизировали его свойства (обозначенные ГОСТ), которым он полностью соответствует.

На первый взгляд, обе формулировки заверений об обстоятельствах отвечают положениям закона (ст. 431.2 ГК РФ). Значит, они позволяют воспользоваться юридической защитой. Однако первый вариант способен породить спор и не несет смысловой нагрузки.

Под формулировкой «отличное состояние» можно понимать что угодно. Проблематично будет доказать достоверность или недостоверность такого заверения.

Во втором случае конкретика определена, и если товар не будет соответствовать нормативам, покупатель сможет это доказать.

С другой стороны, более абстрактные формулировки можно использовать, в частности, для некого множества одинаковых ситуаций, которые не имеет смысла раз за разом повторять в каждом договоре.

Например, заверение о том, что у компании нет недоимок по налогам – общее, но оно подразумевает и охватывает недоимки по всем налогам (НДС, имущественный налог и т.д.), поэтому перечисления каждого конкретного налога в отдельности не требует.

Каким способом можно зафиксировать заверения в тексте документа

Подходы к указанию (внедрению) заверений об обстоятельствах могут быть разными. цель – чтобы они:

• появились в договоре как таковые;
• не подменяли собой иные конструкции (например, обязательства);
• позволяли себя четко идентифицировать;
• дали возможность воспользоваться юридической защитой.

На практике юристы при работе с этой конструкцией используют три основных подхода. Рассмотрим их подробнее:

«Размазывание» заверений по договору.

Заверения об обстоятельствах указывают в тексте договора вместе с другими условиями и выглядят как отсылка к ГК РФ (например, «к данному пункту применяются положения ст. 431.2 ГК РФ»).

Такой способ разумно практиковать, если заверений немного и если есть уверенность, что это не приведет к спорным ситуациям. Существует риск того, что заверение не будет признано таковым в случае спора.

Оно как бы есть, но при этом никак не обозначено.

Создание отдельного пункта с прямым перечислением заверений.

Для заверений содают отдельный подраздел в текст едокумента. Это самый распространенный подход. Формулировки при этом могут быть самыми различными. Главное – соблюсти требования статьи 431.2 ГК РФ.

Изложение заверений в приложении к договору.

Если заверений много, а сделка масштабная, можно создать отдельное приложение к документу. Такая форма заверений об обстоятельствах позволяет удобно сгруппировать все важные условия. В тексте договора указываются только ссылки на приложение, а заверения излагаются уже в нем.

Какие заверения об обстоятельствах в договор вносить не следует

В ГК РФ нет перечисления, какие обстоятельства должны, а какие не могут заверяться. Но исходя из значения этого института и правоприменительной практики, можно сделать вывод о том, в каком виде заверения включать в договор не следует. Рассмотрим три распространенных примера ошибочного применения конструкции:

1. Формулировка заверений выглядит как мнение, догадки или предположения контрагента. Зачастую в таких конструкциях присутствуют «может», «возможно», «по мнению» и т. п. С точки зрения закона, нарушений нет, но есть серьезные сомнения в юридической силе таких заверений. Иначе выглядят заверения, которые выражены как профессиональное, экспертное мнение или мнение, основанное на экспертном заключении, профессиональном суждении. Главное отличие – отсутствие голословности утверждения, содержащегося в заверении.
2. Формулировка намерения, подмена заверения обязательством. Проблема здесь не только в подмене институтов. Такое заверение может оказаться простой формальностью, которая, по сути, ни к чему в дальнейшем не обязывает, ведь оно – не обязательство. С другой стороны, констатация намерений – это не факт, а ведь именно фиксация факта – суть заверения.
3. Заверение в виде подтверждения соответствия определенных фактов нормам права. Например, «согласно статье такой-то я имею право сделать то-то». Здесь сразу же напрашивается вопрос о смысле и пользе таких заверений. Нельзя исключить и ситуации, когда сегодня какая-то норма права существует, а завтра ее нет или она изменилась. Что делать: не исполнять закон или не исполнять условия договора? Несмотря на то, что такая формулировка заверения юридически допустима, она не несет ничего, кроме информационной нагрузки, и способна создать проблему в будущем. Исключением можно назвать случаи действительно значимого указания на нормы права. Например, когда необходимо указать статус в соответствии с иностранным законодательством.

Стоит выделить и еще одну ситуацию – формулировка будущих обстоятельств. Пример такого заверения об обстоятельствах: «Акт инвентаризации будет содержать полную и достоверную информацию об имуществе и финансовых обязательствах компании на дату подписания».

В отличие от намерений, здесь сформулированы факты, но только те, которые возникнут в будущем. Хотя такой подход идет вразрез с необходимостью руководствоваться объективной реальностью, закону он не противоречит.

Используя такие заверения, необходимо избегать предположений и домыслов, а также формулировок, подразумевающих не факты, а будущие обязательства.

Заверения об обстоятельствах: как их применять на практике

Источник: https://www.arbitr-praktika.ru/article/2230-zavereniya-ob-obstoyatelstvah-v-dogovore

Вы не можете получить вычет НДС из-за контрагента? Как возместить убытки и вернуть потерянные деньги

Представьте себе ситуацию. Вы – добросовестный руководитель компании, которая работает, соблюдая все требования закона.

Вы заключили договор с контрагентом, соблюдая все необходимые предосторожности: запросили все учредительные документы, отчетность, справку об отсутствии задолженности перед бюджетом, проанализировали деятельность компании и заключили сделку лично с ее руководителем.

Казалось бы, вы подстраховали себя от любой неожиданности, но… Контрагент при сдаче налоговой отчетности не указывает в декларации по НДС налог к уплате и не включает счет–фактуру, выставленную в адрес вашей компании, в свою книгу продаж. И в результате, казалось бы, абсолютно прозрачной сделки вы не можете принять к вычету НДС и теряете деньги.

Можно попробовать уговорить своего контрагента подать уточненную декларацию и включить сумму налога в расчет и доплатить его в бюджет.

Но что делать, если он отказывается идти вам навстречу? Вам остается только идти в суд с иском о возмещении ущерба.

Скажем честно: судебная практика по делам о взыскании убытков в виде невозмещенных сумм НДС в последние годы складывалась, в основном, не в пользу истцов, но в моей статье я покажу, как можно разрешить этот спор в вашу пользу.

В чем сложность?

По общему правилу для взыскания убытков необходимо доказать совокупность следующих обстоятельств:

— факта наступления вреда;

— наличия причинно-следственной связи между противоправными действиями (бездействиями) причинителя вреда и наступившими последствиями;

— размера причиненного вреда;

— вины причинителя вреда.

Причем, самое сложное и важное из этих четырех элементов доказать неисполнение или ненадлежащее исполнение именно ответчиком договорных обязательств и юридически значимую причинную связь между нарушением контрагентом своих обязательств и возникновением у истца убытков.

Вот тут возникает законодательная коллизия. Суды отмечают, что требование истца о взыскании убытков вытекает из налоговых правоотношений: ведь вопросы применения вычета по НДС – предмет именно налогового права, они не регулируются гражданским законодательством.

Соответственно, одна компания не может предъявлять другой компании требование для получения вычета по НДС, его можно предъявить только государству.

И что, совсем ничего нельзя сделать?

Примеры, того, что предпринимателю удалось защитить свои права в подобной ситуации, есть.

В прошлом году арбитражные суды в трех инстанциях признали законным взыскание с контрагента по сделке убытков в виде сумм НДС, пени и штрафа, причиненных недостоверностью заверений об обстоятельствах, имеющих значение для заключения и исполнения договора покупки сельскохозяйственной продукции (Дело №А53-22858/2021 — см.

Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа 5 июня 2021 г.). Позже это постановление устояло на уровне Верховного Суда РФ (Определением от 28.09.2021 N 308-ЭС17-13430 отказано в передаче данного дела в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ для пересмотра).

Согласно материалам дела, поставщик сельскохозяйственной продукции пообещал и гарантировал покупателю, что:

— он уплатит все налоги и сборы в соответствии с действующим законодательством РФ и своевременно предоставит в налоговые органы отчетность;

— все операции поставщика по покупке товара у своих поставщиков, продаже товара покупателю отразятся в первичной документации продавца, в бухгалтерской и налоговой отчетности,

— поставщик отразит в налоговой отчетности НДС, уплаченный покупателем в составе цены товара;

— поставщик предоставит покупателю полностью соответствующие действующему законодательству РФ первичные документы, которыми оформляется продажа товара по договору (включая, но не ограничиваясь счета-фактуры, товарные накладные формы ТОРГ-12 либо УПД, товарно-транспортные накладные, спецификации, акты приема-передачи и т.д.);

— товар, поставляемый по договору, принадлежит поставщику на праве собственности.

А если поставщик не является собственником товара, то он как агент (комиссионер) имеет все необходимые полномочия для заключения договора и поставки товара и гарантирует наличие документов соответствующей отчетности.

Товар и права на него не являются предметом спора, в отношении товара или прав на него не заключено каких-либо иных сделок и не имеется иных обременений (арест и др.), препятствующих надлежащему исполнению договора.

Истец сделал все, что требует законодательство для получения вычета НДС. Поставщик же, как в последствии выяснилось, фактически сам со своими контрагентами реальных хозяйственных операций не проводил, создав формальный документооборот. Товар был поставлен, но возместить НДС истец не смог.

По этому делу суды пришли к выводу, что покупатель вправе взыскать свои убытки с недобросовестного поставщика, поскольку они находятся в прямой причинно-следственной связи с его противоправным поведением.

Суды также отклонили доводы ответчика о том, что вытекающая из налогового законодательства публично-правовая природа налогового вычета не позволяет возмещать заявленные по иску убытки в качестве гражданско-правовой ответственности за нарушение частноправового обязательства.

Как им это удалось?

В данном случае взыскать с контрагента, предоставившего недостоверные заверения об обстоятельствах удалось благодаря тому, что эти заверения были письменно зафиксированы в договоре поставки. То есть, для того, чтобы взыскать с недобросовестного контрагента НДС, пени, штрафы, в договоре нужно отражать не только его условия, но и заверения контрагента.

Норма статьи 431.

2 «Заверения об обстоятельствах» ГК РФ устанавливает, что сторона, которая при заключении договора либо до или после его заключения предоставила другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения (в том числе относящихся к предмету договора, полномочиям на его заключение, соответствию договора применимому к нему праву, наличию необходимых лицензий и разрешений, своему финансовому состоянию либо относящихся к третьему лицу), обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку.

Иными словами, если одна сторона предоставила недостоверные сведения, а вторая, полагаясь на них, понесла убытки, она смело может их взыскивать: ведь пострадавшего откровенно ввели в заблуждение.

В данном случае речь идет о договорной ответственности, предусмотренной сторонами в заключенном между ними соглашении,а не «стандартное» взыскание убытков в порядке, предусмотренном статей 15 и 393 ГК РФ.

Советую не стесняться предлагать контрагентам включать такое условие в заключаемые договоры, ведь это как раз будет свидетельствовать о добрых намерениях обеих сторон, а не наоборот. Стоит напомнить своему партнеру по бизнесу, что добросовестность, разумность и предусмотрительность является приоритетом любых отношений, гарантом надежного и долговременного партнерства.

В договор поставки, подряда, субподряда допустимо включать условия об обязанности контрагента по договору возместить покупателю (заказчику) убытки в виде сумм НДС, в применении вычетов по которым отказано решением ИФНС (а также сумм начисленных в связи с этим пени и штрафа) в связи с невыполнением поставщиком (подрядчиком, субподрядчиком) своих налоговых обязанностей, своевременное выполнение которых он гарантировал покупателю (заказчику, гепнподрядчику) в договоре. Но в соглашении обязательно указывайте, что такие заверения и гарантии признаны в договоре как имеющие значение для заключения и исполнения договора.

Таким гарантиями могут быть заверения со стороны поставщика (подрядчика) в том числе и о том, что он вовремя сдает всю налоговую отчетность, которая является достоверной, в полном объеме уплачивает налоги и сборы в бюджет, в частности отражает в своей отчетности и уплачивает в бюджет сумму НДС, исчисленную в составе цены товара или в стоимости товара (работ) в том периоде, в котором произошла реализация товаров, работ или услуг в адрес покупателя.

Если же в основу решения по итогам налоговой проверки будут положены выводы о недобросовестных действиях самого налогоплательщика (то есть покупателя, заказчика по сделке), либо согласованность действий налогоплательщика и его контрагента, с большой долей вероятности в таком случае суд откажет в возмещении убытков.

С направлениями юридических консультаций АГ «Капитал» можно ознакомиться по ссылке: https://ag-capital.ru/project-details/legal_advice/

Источник: https://ag-capital.ru/vy_ne_mozhet_poluchit_nds_vychet/

Как переложить налоговые риски на поставщика

Многие компания думают, что каждый налогоплательщик должен платить налоги за себя, поэтому переложить налоговые риски на другую организацию невозможно. Однако это не так. Если в договоре с контрагентом прописать условие о возмещении убытков, это будет уже частноправовым, а не налоговым обязательством.

На основании такого условия, вычеты НДС, в которых отказали инспекторы, или доначисленные налоги компания имеет право взыскать с контрагента, который в этом виноват (п. 1 ст. 406.1 ГК РФ). Существует даже судебное решение в пользу организации, которая возместила свои потери в результате недобросовестных действий своего партнера.

Сумма возмещенных убытков составила –  12 млн рублей (постановление АС Северо-Кавказского округа от 05.06.17 № Ф08-2428/2021).

Если же поставщик откажется подписать измененную редакцию договора, это повод для дополнительной проверки его добросовестности.

Как дополнительное условие в договоре защитит компанию

Если контрагент вовремя не передаст компании-покупателю счета-фактуры, последняя потеряет право на вычет НДС в периоде сделки, и вынуждена будет отложить его до получения всех документов.

За такое нарушение поставщик или исполнитель не пострадает (постановление АС Московского округа от 03.07.15 № Ф05-8253/2015). Однако, если стороны договора установят ответственность, суд будет на стороне покупателя.

Чтобы это сделать в договоре с контрагентов необходимо прописать условие о том, что поставщик обязан выставлять и передавать счета-фактуры в течение пяти календарных дней со дня возникновения оснований для этого.

В случае если поставщик нарушит условие, он должен будет уплатить неустойку за каждый день просрочки (постановление АС Восточно-Сибирского округа от 01.06.16 № Ф02-2765/2021).

Обратим внимание на одно из судебных споров. В нем стороны определили неустойку в размере 1 процента за каждый день просрочки с выставлением счета-фактуры, но не более 18 процентов.

В этом деле компания проиграла, но лишь потому что поставщик опоздал не с обычным, а с корректировочным счетом-фактурой.

Суд указал, что счет-фактура и корректировочный счет-фактура – не идентичные документы (постановление АС Московского округа от 03.11.16 № Ф05-15679/2021).

В каком виде составить договор

Условие о возмещение потерь компания-покупатель может включить в договоры оказания услуг, поставки, выполнения работ и т.д. Условие нужно прописать в разделе «Особые условия» или «Ответственность сторон».

Если с контрагентами уже заключен договор, то условие о возмещение потерь можно оформить дополнительным соглашением. Но в этом случае лучше дополнительно указать, что такое допсоглашение распространяет свое действие на период с момента подписания основного договора. В противном случае, по всем поставкам, которые были до подписания допсоглашения, защитное условие действовать не будет.

Внимание! Убедитесь, что договор или допсоглашение подписывает лицо, у которого есть на это полномочия. Иначе никакие гарантии и заверения работать не будут. Нести ответственность будет не контрагент, а физлицо, которое подписало документ.

Что обязательно должно быть в документе

Перед тем как прописывать в договоре условие о возмещение потерь, нужно чтобы контрагент гарантировал компании-покупателю, что он добросовестный налогоплательщик. Но не общей фразой, а прямым указанием что:

• он зарегистрирован в ЕГРЮЛ надлежащим образом;
• в составе его руководства нет дисквалифицированных лиц;
• он ведет деятельность по месту регистрации;
• у него есть все необходимые разрешения и членства;
• он уплачивает налоги и сдает отчетность;
• он отражает все сделки в первичной документации.

Затем компании-покупателю нужно получить горантии по самой сделке. Для этого в контракте необходимо указать, что:

• со стороны контрагента нет препятствий для заключения и исполнения сделки;
• у товара нет обременений;
• контрагент перечислит НДС по сделке в бюджет и отразит налог в декларации;
• контрагент выдаст покупателю все первичные документы по сделке не позднее определенного срока, к примеру, пяти рабочих дней;
• в случае проверки компании-покупателя контрагент передаст контролерам все документы, которые они потребуют.

После пропишите в договоре ответственность контрагента, если компания-покупатель получит убыток из-за того, что он не выполнит обязательства или нарушит Налоговый кодекс. Уточните, что именно контрагент должен будет возместить. Например:

• НДС, в вычете которого отказала инспекция;
• налоги, штрафы и пени, которые должны быть уплачены по решению налоговиков;
• суммы, которые компания-покупатель возместила третьим лицам, купившим товар по сделке;
• убытки, которые компания понесла в связи с порчей деловой репутации, в том числе в глазах контролеров.

Не забудьте указать срок, в течение которого контрагент должен будет возместить убытки. Например, в течение 30 календарных дней после направления ему решения ИФНС, вынесенного в отношении компании-покупателя.

Внимание! Будет лучше, если компания-покупатель не поставит возмещение убытков в зависимость от обжалования решения инспекторов в суде. В этом случае, она не будет тратить деньги и время на суды, а сразу сможет взыскать деньги с контрагента. Суды не против такого порядка (постановление АС Северо-Кавказского округа от 05.06.17 № Ф08-2428/2021).

Скачать шаблон договора

_________________________________________________________________________________________________

Пописывать ли договор с условием о возмещение потерь, если продавец или исполнитель ваша компания?

Будет лучше не становится инициатором такого условия. Если же покупатель или заказчик все-таки настаивает на включении в договор условия о возмещение потерь, сначала оцените свои риски.

Если есть возможность, заключите аналогичные по смыслу дополнительные соглашения со своими исполнителями или поставщиками.

Так, если ваш покупатель получит налоговые убытки из-за ваших контрагентов, вы сможете предъявить им иск в порядке регресса.

В этом случае основанием для возмещения потерь можно указать решение кассационной инстанции, которое обязует компанию перечислить деньги в бюджет.

Такие формулировки в договоре позволят отложить возмещение потерь на несколько месяцев или даже не год. 

_________________________________________________________________________________________________

Источник: http://www.NalogPlan.ru/article/4126-kak-perelojit-nalogovye-riski-na-postavshchika

Пропишите в договоре заверения об обстоятельствах, чтобы выиграть суд

В ходе переговоров контрагент дает заверения о сделке. Закрепите их в тексте договора. Это поможет взыскать убытки, если обнаружится недостоверность заверений контрагента.

Внимание! Вы находитесь на профессиональном сайте со специализированным юридическим контентом. Для чтения статьи может потребоваться регистрация. 

Когда компания готовит договор, нередко некоторые заверения о сделке в текст не вносят. Контрагент дает их устно, и таких договоренностей кажется достаточно. Однако в случае спора ссылка на заверения контрагента работает только тогда, когда их можно подтвердить. Устные заверения подтвердить сложно, даже если их сделали в присутствии свидетелей.

Если компания внесла заверения о сделке в договор, но не указала, какие последствия вызовет их нарушение, это тоже сработает против нее. В договоре нужно указать, какую ответственность за заверения несут стороны соглашения. Это поможет выиграть спор.

Заверения о сделке нужно внести в текст договора

Недостоверность заверений при заключении сделки нередко служит причиной арбитражных споров. Компания доказывает, что контрагент дал те или иные обещания, на которые она ориентировалась. Суд не поддержит компанию, если текст договора не подтверждает ее утверждений, особенно если заверения контрагента противоречат условиям договора.

Истец проиграл спор, потому что не доказал недостоверность заверений

Арендатор устно пообещал субарендатору не пользоваться правом досрочного расторжения договора. Но в тексте этого не отразили. Впоследствии арендатор прекратил субарендатору доступ к помещению раньше срока.

Субарендатор проиграл спор в суде, так как условие о досрочном расторжении было в договоре, а заверений о сделке в тексте не указали, условий об ответственности за заверения тоже не было. Субарендатор привел свидетельские показания, но других доказательств не представил.

Суд не удовлетворил иск, и взыскать убытки с арендатора не удалось (постановление Девятнадцатого ААС от 11.10.16 по делу № А14-18691/2015).

Срочное сообщение для юриста! В офис пришла полиция

• Сохраните и распечатайте памятку сотрудникам

Заверения о сделке, по сути, являются такими же условиями договора, как и другие положения.

Нужно создать в договоре отдельный раздел, в котором закрепить заверения контрагента. Разделу следует дать соответствующее наименование.

Если для заверений не создают специальный раздел, их необходимо внести в один из существующих разделов договора.

В числе прочего указывают, какую ответственность за заверения несет контрагент. Недостоверность заверений должна порождать конкретные негативные последствия. Также при проработке условий нужно проследить, чтобы заверения не противоречили иным положениям договора.

Заверения контрагента необходимо четко сформулировать

Формулировки заверений о сделке не должны допускать неоднозначного толкования. Поскольку заверения контрагента служат особым договорным инструментом, во избежание споров нужно прямо указать, что данное утверждение – заверение о сделке.

Контрагент дает его, представляя себе ответственность за заверения (ст. 431.2 ГК РФ).

Также в тексте следует сделать ссылки на иные документы, если заверения о сделке изложены не в самом договоре. Например, нужно сослаться на конкретные письма, протоколы и т. п. если в договоре ссылки нет, но контрагент добровольно готов предоставить документы с заверениями, также нужно указать, что заверения об обстоятельствах и сослаться на ст. 431.2.

Сторона договора должна четко указать, что дает заверения о сделке

Иногда сторона спора ошибается в трактовке и считает заверениями о сделке то, что заверениями не является. Она ссылается на недостоверность заверений, но суд не соглашается с мнением стороны.

Например, в договоре не сказано, что продавец активов гарантирует их стоимость. Но покупатель не проводит самостоятельную проверку. В случае спора суд может решить, что участники сделки не согласовали заверения.

Особенно если в тексте есть условия, которые ограничивают ответственность контрагента.

Ответственность за заверения не наступила, поскольку контрагент не давал заверений

Истец настаивал на недостоверности заверений банка. Он получил право требовать средства от третьих лиц. Обязательства этих лиц были обеспечены залогом. Одно из обязательств оказалось без обеспечения. Истец считал, что банк дал недостоверные заверения о сделке, и требовал возместить убытки.

Суд не поддержал иск. С его точки зрения, истец мог самостоятельно проверить информацию перед сделкой, затребовать у банка документы. Банк не допускал недостоверности заверений, он их не предоставил.

Более того, в договоре с банком было условие, что кредитная организация не отвечает за исполнение обязательств третьими лицами.

Суд не согласился, что банк должен нести ответственность за заверения, которые не были даны (постановление АС Северо-Кавказского округа от 08.09.16 № Ф08-6235/2021 по делу № А32-35877/2014).

• Заверения об обстоятельствах. Как бороться с их недостоверностью

Подпишитесь на журнал «Юрист компании»
со скидкой 10% и получите в подарок чайник.

Успейте сэкономить!

Наш телефон 8 800 550 15 98

Cкорее подписаться!

Незаменимые помощники в работе юриста

Источник: https://www.law.ru/article/21621-zavereniya-o-sdelke-v-soglashenii

Как взыскать убыток с контрагента – разбираем реальные ситуации | Rusbase

Он складывается из реального ущерба и упущенной выгоды.

• Реальный ущерб – это прежде всего утрата или повреждение имущества, принадлежащего пострадавшей стороне, а также расходы, необходимые для его восстановления.
• Упущенная выгода – это неполученные доходы, которые пострадавшая сторона могла бы получить, если бы ее право не было нарушено.

Судебная практика конкретизирует понятие реального ущерба. Под ним понимаются, например, расходы на новые материалы, которые используются для восстановления имущества, уменьшение стоимости и полная утрата имущества, деньги, заплаченные в качестве штрафа.

Документами, подтверждающими реальный ущерб, являются калькуляция расходов, акты об утере или повреждении товаров, счета-фактуры на оплату приобретенных материалов для ремонта, отчет оценщика.

Немного сложнее обстоят дела с определением упущенной выгоды.

• Упущенная выгода – это неполученный доход, а значит ее расчет носит приблизительный и вероятностный характер. Но данное обстоятельство само по себе не может служить основанием для отказа в иске.

Верховный суд указывает, что при определении упущенной выгоды пострадавший вправе представлять не только доказательства принятия мер и приготовлений для ее получения, но и любые другие, которые говорят о возможности ее извлечения.

Например, заказчик ремонта магазина предъявил подрядчику иск о возмещении убытков, причиненных ненадлежащим исполнением договора подряда. После выполнения ремонтных работ обнаружилась коррозия и трещины в штукатурном слое, поэтому заказчик не мог продавать товары.

В этом случае упущенную выгоду можно рассчитать на основе данных о прибыли истца за аналогичный период времени до нарушения или после его устранения.

Такими документами могут быть договоры с третьими лицами, платежные документы, подтверждающие расходы. Также можно использовать заключения эксперта-оценщика, которого может привлечь потерпевшая сторона.

Однако бывают ситуации, когда это не обязательно: например, если есть документально закрепленные данные по предыдущим финансовым сводкам или выписки с бухгалтерских счетов.

Обязательные условия для взыскания убытков

Взыскание убытков является формой гражданско-правовой ответственности бизнеса. Поэтому они могут быть взысканы с контрагента только при наличии необходимых условий:

Примеры и суть приведены выше. Также обязательно для суда указать размер причиненных убытков.

Это может выражаться как в совершении незаконных действий, так и в бездействии. К числу подобных может относиться нарушение прав в виде причинения вреда не только в рамках договорных отношений, но и без наличия таковых.

Важно отметить, что поведение будет считаться противоправным независимо от того, знал ли контрагент о неправомерности своего поведения. В соответствии со сложившейся судебной практикой всякое причинение вреда определяется противоправным.

Примеры противоправного поведения:

1. Односторонний отказ от договора при наличии условия о том, что он запрещен

Арендатор обратился в суд с иском к контрагенту-арендодателю о взыскании убытков, возникших в результате одностороннего расторжения договора аренды недвижимого имущества.

Стороны не предусмотрели в договоре право арендодателя на досрочное расторжение договора в одностороннем порядке, поэтому ответчик нарушил правила расторжения сделки, что свидетельствует о противоправности его поведения.

2. Расторжение договора лизинга в отсутствие долга по лизинговым платежам

Крупный лизингодатель в одностороннем порядке расторгнул договор лизинга автобусов с контрагентом, который исправно вносил платежи по сделке.

Лизингополучатель не согласился с этим и обратился в суд, чтобы признать действия бизнес-партнера недействительными и взыскать с него убытки. Суд установил, что истец добросовестно исполнял свои обязательства, поэтому у лизингодателя не было законных оснований для расторжения договора и последующего изъятия автобусов.

• Причинно-следственная связь между противоправным поведением контрагента и убытками

Данное условие трудно доказуемо. Прежде всего из-за субъективной оценки связи.

На практике пострадавшему бизнесу надо доказать, что противоправные действия контрагента привели или стали причиной возникновения убытков.

Например, в одном из дел суд посчитал причинно-следственную связь не доказанной, так как между сторонами не был заключен договор.

В другом деле пожар, произошедший в сданном в аренду ангаре, был вызван несоблюдением арендатором противопожарных норм, что привело к убыткам собственника здания. Причинно-следственная связь в данной ситуации очевидна.

Компания, которой причинен убыток, может ссылаться на вину контрагента, не доказывая ее. Однако правонарушитель может быть признан невиновным при условии, что он принял все меры для надлежащего исполнения своих обязательств или для устранения отрицательных последствий, которые от него требовались.

В таком случае пострадавший бизнес должен предъявить доказательства того, что указанные меры контрагентом не предпринимались.

Например, подрядчик, зная об обстоятельствах, угрожающих прочности и сохранности здания заказчика, своевременно не предупредил его об этом и не предпринял всех возможных мер для их устранения. Его вина очевидна.

• При определенных условиях возмещение убытков возможно и без вины контрагента

Воздушный кодекс предусматривает, что при столкновении воздушных судов ответственность за вред, причиненный находящимся в них пассажирам и имуществу третьих лиц, несет владелец самолета, то есть невиновное в столкновении лицо. В этой ситуации после выплаты убытков компания-владелец вправе требовать с виновного возмещения затрат.

Для взыскания убытков с контрагента пострадавшая компания обязательно должна доказать все условия правонарушения. Отсутствие даже одного из них означает, что бизнес не сможет защитить свои права.

Как бизнесу подготовиться к суду

К сожалению, ни Гражданский кодекс, ни другие нормативные акты не регламентируют механизм взыскания убытков. Бизнесу перед началом процедуры следует тщательно подготовиться.

• Во-первых, установить и доказать все элементы правонарушения.
• Во-вторых, при расчете убытков подтвердить полученный результат (калькуляция затрат, сметы, иные подтверждающие документы).

Стоит отметить, что суд не вправе отказать в возмещении убытков только на том основании, что их размер не может быть установлен с разумной степенью достоверности.

В этом случае их величина определяется судебным органом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности. Однако даже в этом случае нет гарантий, что суд посчитает убыток доказанным и обяжет контрагента возместить потери.

Убытки могут быть возмещены в меньшем объеме, чем это предусмотрено законом или договором. Например, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора энергоснабжения виновный контрагент обязан возместить только реальный ущерб, без упущенной выгоды.

Также исключительно реальный ущерб (без упущенной выгоды) взыскивается с ссудодателя, не передавшего деньги или вещь ссудополучателю.

Материалы по теме:

Как узнать секреты бизнес-партнера — 9 правовых способов

Как пиарщику защитить свою честь и репутацию

7 юридических тонкостей для владельца интернет-магазина

Как помочь бизнесу, не отходя от монитора

Этот новый вид инвестиций поможет найти деньги для похода в суд

Актуальные материалы — в Telegram-канале @Rusbase

Нашли опечатку? Выделите текст и нажмите Ctrl + Enter

Источник: https://rb.ru/opinion/kak-vzyskat-ubytok-s-kontragenta/

Пять формулировок в договоре, которые помогут взыскать убытки с контрагентов

Компании теряют деньги из-за неответственных контрагентов. Защититесь от убытков: предусмотрите в договорах условия и взыщите потери с контрагентов.

• VIP-доступ к газете «Учет. Налоги. Право» на 3 дня

• Сервис “Проверка контрангетов”

Формулировка № 1 “О возмещении вычета НДС”

Продавец обязан выставить счет-фактуру за пять календарных дней. Если срок нарушен, компания не должна терять вычет. Но инспекторы доначисляют НДС. Доказать свою правоту можно только в суде (постановление Арбитражного суда Московского округа от 19.07.17 № Ф05-8946/2021).

Чтобы не доплачивать налог и не спорить с инспекторами, пропишите в договоре, что поставщик обязан вовремя выставить документ. За нарушение условия предусмотрите штраф.

Что прописать в договоре:

3.3 Продавец обязан выставить счет-фактуру через пять календарных дней после того, как оформил первичные документы на поставку. Счет-фактура должен включать все реквизиты и быть составлен по Правилам (утв. постановлением Правительства РФ от 26.12.11 № 1137);

Если лишились вычета из-за продавца, а условия в договоре нет, потребуйте убытки через суд. Но практика разная. Одни считают, что убыток в виде вычетов взыскать нельзя (постановление Арбитражного суда Московского округа от 03.07.15 № Ф05-8253/2015). Другие — что это законно (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.12.10 № А50-12478/2010).

Калькулятор договорных рисков от сервиса УНП “Проверка контрагентов”

В помощью калькулятора вы сможете рассчитать риски неисполнения сделки, которую заключаете. Для этого введите тип и сумму сделки. Сервис оценит вашего контрагента, сделку и сравнит со средним количеством арбитражных дел по похожим контрагентам и договорам.

Для расчета сервис использует статистику по завершенным судам в роли ответчика за последние 3 года и технологии машинного обучения. Это инновационная функция, которая есть только у нас.

Сначала сервис оценивает суды по вашему типу сделки. Если их нет, расскажет, как контрагент исполнял другие договоры.

Юристы смогут заранее оценить риски и прописать в договоре неустойку за неисполнение или отговорить руководителя от сделки.

Рассчитать риски неисполнения сделки

Формулировка № 2 “О неустойке за задержку груза”

Стороны оговаривают в договоре сроки, когда поставщик доставит товар. Компания рассчитывает, что груз скоро прибудет, и она перенаправит его конечным покупателям, с которыми уже заключен договор и есть сроки. Если поставщик не привезет груз вовремя, компания потеряет деньги — заплатит неустойку конечному покупателю.

Чтобы не лишиться денег, включите в договор с поставщиком неустойку за задержку груза и компенсацию трат за просрочку (п. 1 ст. 406.1 ГК РФ).

Что прописать в договоре:

3.3 В случае, если Поставщик нарушил пункт 3.2 Договора, то он полностью возмещает Покупателю потери из-за задержки поставки;

Формулировка № 3 “Об упущенной выгоде”

Покупатели ради скидок готовы закупать большие объемы товаров. Но продукцию они выбирают не сразу, а партиями. Иногда покупатели переоценивают свои силы и забирают меньше товаров. Поставщик теряет деньги, ведь придержал товар, а не продал его.

Включите в договор условие о неустойке, если контрагент не выкупил всю партию (ст. 515 ГК РФ). Если пункта в договоре нет, деньги не вернуть.

Что прописать в договоре:

3.3 В случае если Покупатель выбирает товар меньшего объема, чем в заявке, то оплачивает товар и компенсирует траты за хранение;

Формулировка № 4 “О компенсации за испорченный товар”

Компания нанимает перевозчиков, если сама не может забрать товар у продавца. Чтобы обеспечить сохранность груза и не получить убытки, пропишите в договоре ответственность перевозчика за повреждение или утрату товара.

Контрагент обязан платить компенсацию по закону (ст. 796 ГК РФ). Но если он откажется это делать, потребуется выбивать компенсацию через суд (постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 13.01.

17 № Ф08-9947/2021).

Что прописать в договоре

5.1 В случае утраты, недостачи либо порчи груза при доставке Перевозчик обязуется возместить Клиенту 100 процентов стоимости утраченного либо испорченного товара.

Формулировка № 5 “О выплате пеней за коммунальные платежи”

Арендаторы съезжают с офиса, но забывают внести плату за коммуналку. Арендодателю придет счет на свет и воду, и его надо оплатить с процентами. Чтобы этого не произошло, закрепите в договоре, что арендатор передает помещение после того, как оплатит коммуналку на день отъезда.

Что прописать в договоре

5.1 Арендатор компенсирует Арендодателю стоимость коммунальных услуг за весь период аренды. Окончательный расчет коммунальных платежей на день, когда Арендатор вернет Арендодателю помещение по акту;

Источник: https://www.gazeta-unp.ru/articles/52279-pyat-formulirovok-v-dogovore-kotorye-pomogut-vzyskat-ubytki-s-kontragentov