Альтернативные варианты сделок с долями ООО. Как избежать нотариального удостоверения

Нотариальное удостоверение сделок по отчуждению доли уставного капитала ООО

: 16.12.2014. Рубрика: Нотариат

В законах, регулирующих деятельность обществ с ограниченной ответственностью, предусмотрена возможность перехода доли уставного капитала общества от одного участника к другим участникам или третьим лицам.

Такой переход может произойти как в результате дарения, продажи и обмена доли по волеизъявлению участника, так и по причинам, независящим от его волеизъявления (переход права доли к наследникам, взыскание доли и т.д.).

Переход доли или части доли одного участника в уставном капитале может осуществляться на основании сделки, по праву правопреемства, или на другом законном основании.

Согласно ФЗ N 312 от 1 июля 2009 г., любая сделка по отчуждению доли в уставном капитале общества или ее части, подлежит обязательному нотариальному удостоверению. Сделка, не заверенная в установленном порядке нотариально, является недействительной.

Право собственности на долю в уставном капитале ООО или ее части переходит к приобретаемому лицу с момента нотариального удостоверения сделки. Перед тем, как удостоверить сделку, нотариус проверяет продавца и его правомочия, выясняет вопросы принадлежности продаваемого имущества, устанавливает настоящего собственника доли по учредительным документам и выписке ЕГРЮЛ.

Именно нотариус определяет правомерность совершаемой сделки в соответствии с требованиями закона и устава общества.

Обязательное нотариальное удостоверение сделки необходимо:

• при отчуждении доли или части доли одного участника одному или нескольким участникам того же общества. Для совершения такой сделки согласие других участников общества не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества (абз.1 п.2 ст.21 ФЗ);
• при отчуждении доли или части доли одного участника третьему лицу (абз.2 п.2 ст.21 ФЗ). При совершении такой сделки законом предусмотрено преимущественное право покупки отчуждаемой доли другими участниками общества по цене, предложенной третьему лицу или по цене, заранее определенной уставом общества, если уставом общества не предусмотрен иной порядок преимущественного права покупки доли или ее части (абз.1 п.4 ст.21ФЗ).

Итак, на первый взгляд, все сделки с долей в уставном капитале ООО могут осуществляться только с привлечением нотариуса. Но это не совсем так. Согласно закону N 14 (в ред. от 30.12.2008 ФЗ N 312) нотариальное удостоверение сделки по переходу доли или ее части в уставном капитале не требуется:

– при приобретении доли самим обществом (ст. 23);- при выходе участника из общества (п. 2 ст. 26);

– при распределении его доли между другими участниками общества или продажи доли всем участникам или некоторым участникам общества, или третьим лицам (ст. 24).

Для обстоятельств, когда нотариальное удостоверение сделки не требуется, существуют свои правила для перехода права собственности на долю в уставном капитале или ее части. Так, право собственности на долю в уставном капитале или ее часть переходит к приобретателю с момента внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ согласно правоустанавливающим документам.

Приобретение доли обществом

По общему правилу общество не может приобретать долю или часть доли в своем уставном капитале (кроме ситуаций, предусмотренных ст. 23 Закона N 14-ФЗ).

Первая ситуация, когда владельцем доли в уставном капитале может стать само общество – когда право на передачу доли третьим лицам запрещено, а другие участники общества отказываются от ее покупки.

Как известно, устав общества запрещает передачу доли (или части доли) своего участника третьим лицам, передача доли может быть осуществлена только с согласия всех участников общества.

При этом, закон наделяет собственников тремя полномочиями – владеть, пользоваться, реализовывать свое имущество другим лицам. Поэтому лишать участника возможности продать свое имущество (долю) не совсем правомерно. К тому же, бывают ситуации, когда другие участники общества не заинтересованы в покупке доли собственника, поэтому выкупить долю у собственника обязано само общество.

Вторая ситуация, когда доля участника может перейти к обществу – когда собственник не исполнил свои обязательства перед обществом. Неисполненными обязательствами, которые лишают участника права собственности на долю, являются: невнесение в уставной капитал вклада в полном размере и в установленный срок, исключение участника из общества по решению суда.

Третьей ситуацией, когда собственником доли может стать само общество, является отказ участников общества от распределения доли наследникам умершего участника (физического или юридического лица).

– дню истечения срока внесения вклада;- дню обращения участника с просьбой выкупить его долю;- дню смерти участника;- дню ликвидации или реорганизации общества;

– дню вступления в силу судебного решения об исключении участника общества.

Право собственности на долю считается перешедшим обществу ровно с этих дат, а действительная стоимость доли выплачивается в течение года. Также, основанием для перехода доли участника обществу является выплата обществом действительной стоимости доли по требованию его кредиторов (ст. 25 Закона N 14-ФЗ).

Доля переходит обществу только в том случае, если иные участники общества не оплатят долг кредиторам. Если же долг оплачивается другими участниками общества, то доля, принадлежащая участнику-должнику, делится между ними пропорционально внесенным суммам.

Доля переходит в собственность общества с момента оплаты обществом стоимости доли по требованию его кредиторов.

Выход участника из ООО

Участник общества имеет право выйти из общества по собственному волеизъявлению, независимо от согласия общества и других его участников (ФЗ N 14 ст. 26 Закона). Если участник принимает такое решение, его доля переходит в собственность общества с момента подачи соответствующего заявления. При этом общество обязано выплатить выбывшему участнику действительную стоимость его доли.

Распределение или продажа долей, принадлежащих обществу

Согласно общему правилу общество не должно иметь в собственности доли своего капитала.

Поэтому доля, поступившая в его владение, либо продается участникам общества, либо распределяется между участниками пропорционально существующим долям, либо продается третьим лицам, если иное не предусмотрено уставом.

Доля должна быть распределена (продана) не позднее 1 года со дня ее перехода в собственность общества. Изменения в учредительных документах общества приобретают силу с момента их государственной регистрации уполномоченным органом.

Условия отчуждения доли ООО

Согласно п.3 ст.21 ФЗ, доля или ее часть может быть отчуждена до полной оплаты только в части, в которой она оплачена.

Стоимость доли может устанавливаться в твердой денежной сумме или на основании факторов, определяющих ее действительную стоимость (балансовая стоимость активов, стоимость чистых активов, размер чистой прибыли и т.д.).

Цена покупки доли (или ее части), определенная уставом, должна быть одинаковой для всех участников общества (абз. 3 п.4 ст.21 ФЗ).

Устав ООО может предусматривать возможность преимущественного права покупки доли или ее части участниками общества или обществом, при этом оставшаяся доля или ее часть должна быть передана третьему лицу на условиях, которые были сообщены обществу (абз.5 п.4 ст.

21 ФЗ). Также, устав общества может предусматривать возможность передачи доли или ее части участникам общества непропорционально их долям (абз.6 п.4 ст.21 ФЗ). Участникам не разрешается уступать преимущественное право покупки доли или ее части (обз.8 п.4 ст.21 ФЗ).

Участник общества, пожелавший продать свою долю или ее часть третьему лицу, должен известить об этом других участников и само общество в письменной форме путем оферты, с содержанием цены и прочих условий продажи. Участники общества имеют право воспользоваться преимущественным правом покупки доли в течение 30 дней с момента получения оферты обществом.

Доля или ее часть в уставном капитале переходит к приобретателю после нотариального удостоверения сделки (абз.1п.12 ст.21 ФЗ), точно так же к приобретателю переходят права и обязанности участника общества (абз.2 п. 12 ст.21 ФЗ).

Закон предусматривает, чтобы после нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале, заверивший ее нотариус, передал в течение 3 дней заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ (абз.1 п. 14 ст.21 ФЗ).

Для нотариального удостоверения договора отчуждения доли в уставном капитале ООО необходимы следующие документы:

– устав;- правоустанавливающие документы юридического лица;- общегражданские паспорта лиц, выступающих сторонами сделки;- свидетельство о регистрации юр.лица;- свидетельство налогоплательщика;- учредительный договор с пометкой ИФНС; – документы, подтверждающие внесение изменений в учредительные документы юр.лица;- протокол о избрании (назначении) единоличного исполнительного органа юр.

лица или иные документы, подтверждающие его полномочия;- выписка из ЕГРЮЛ;- правоустанавливающие документы на долю или ее часть в уставном капитале; – список участников общества;- справка общества, подтверждающая полную оплату доли уставного капитала;- документы, подтверждающие порядок преимущественного права покупки;

– нотариально удостоверенные согласия супругов сторон, участвующих в сделке;

Источник: http://www.SpbNotary.ru/articles/detail/notarialnoe-udostoverenie-sdelok-po-otchuzhdeniyu-doli-ustavnogo-kapitala-ooo/

Купля-продажа доли в ООО без нотариуса: варианты сделок и алгоритм действий

В законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» №14-ФЗ от 8 февраля 1998 года закреплена норма, согласно которой отчуждение доли участника в уставном капитале подлежит нотариальному оформлению (ст. 21 п. 11). В большинстве случаев продажа доли в ООО без нотариуса признается недействительной. Однако из этого правила есть исключения, дающие возможность осуществить сделку, минуя нотариальную контору.

Можно ли продать долю в ООО без участия нотариуса?

С точки зрения законодателей обязательное участие нотариусов в сделках с отчуждением долей в уставном капитале призвано поставить под контроль процедуру смены собственников предприятий.

цель этого положения, введенного в действие с 1 июля 2009 года законом № 312-ФЗ, – предотвратить злоупотребления, связанные с «черными» схемами изменения состава участников ООО.

На практике же большинство организаций, при условии согласия всех заинтересованных сторон, предпочитают обходить это правило. Закон об ООО такую «лазейку» им предоставляет.

Важный совет предпринимателям: не тратьте своё время, даже на простые рутинные задачи, которые можно делегировать. Перекладывайте их на фрилансеров «Исполню.ру». Гарантия качественной работы в срок или возврат средств. Цены даже на разработку сайтов начинаются от 500 рублей.

Нотариальная процедура купли-продажи части ООО предполагает соблюдение ряда формальностей:

1. Уведомить участников общества о планируемой продаже доли с указанием условий сделки.
2. Подождать 30 дней, в течение которых партнеры могут воспользоваться преимущественным правом покупки.
3. Оформить договор с покупателем в присутствии нотариуса.
4. Обеспечить явку на подписание обеих сторон сделки (продавца и покупателя), всех заинтересованных лиц – остальных учредителей, а также для участников сделки, состоящих в браке, – их супругов. Естественно, все присутствующие должны быть не против и подтвердить свое согласие на отчуждение / приобретение доли в уставном капитале ООО.

При реализации последнего пункта и могут возникнуть трудности.

Например, сторонам сделки не хотелось бы вмешивать в дела законную «вторую половину» или приглашать на встречу с нотариусом всех участников ООО, то есть теоретически – до 50 человек.

К тому же заверка всех необходимых документов, в том числе договора и отказов от приоритетного права покупки каждого из учредителей, может выйти весьма затратной.

Избежать такой сложной процедуры позволяет схема продажи через выход участника с отчуждением доли обществу или партнеру по преимущественному праву. Законодательство предусматривает случаи, когда передача части уставного капитала происходит «внутренним» порядком без привлечения нотариуса:

1. Участник предлагает выкупить свою часть в бизнесе, частично или полностью, партнерам, имеющим приоритетное право на приобретение долей.
2. Общество получает долю, принадлежащую учредителю, путем ее выкупа или отчуждения в результате добровольного выхода участника. В дальнейшем ООО вправе распорядиться приобретенной долей по своему усмотрению: распределить пропорционально между оставшимися участниками, продать кому-то из учредителей или третьему лицу.

Таким образом, само общество может выступать посредником в сделке между владельцем доли и конечным покупателем. Если делать продажу напрямую, то только через нотариуса. По схеме «участник – ООО – третье лицо» достаточно зарегистрировать изменения в ЕГРЮЛ. Это проще и быстрее, чем нотариальная купля-продажа. И что немаловажно – с минимальными финансовыми затратами.

Оформление продажи доли в ООО через реализацию преимущественного права

Внутри общества продажа доли в ООО другому участнику без нотариуса может осуществляться путем реализации приоритетного права на покупку. Согласно ст. 21 пп. 5–7 закона №14-ФЗ владелец доли направляет оферту, а покупатель ее акцептует.

Каким образом это происходит на практике:

1. Участник ООО извещает общество о намерении продать свою долю третьему лицу. Для этого он составляет оферту, в которой формулирует условия сделки и выставляет цену. Данный документ в письменном виде передается / отправляется в общество. С момента поступления оферты в ООО она считается полученной всеми участниками.
2. Стандартный срок принятия решения о реализации преимущественного права покупки составляет 30 дней, если иное не предусмотрено Уставом организации. Участник, желающий приобрести выставленную на продажу долю, должен выразить свое намерение в письменной форме, то есть акцептовать оферту.
3. В момент получения продавцом акцепта сделка по отчуждению принадлежащей ему доли акцептанту считается совершенной. Заключения дополнительного письменного договора не требуется.
4. Передачу доли в ООО необходимо зарегистрировать в установленном порядке путем внесения изменений в ЕГРЮЛ. С даты обновления сведений в реестре покупатель становится собственником приобретенной доли.

Оферта и акцепт должны содержать недвусмысленное выражение намерений сторон: одного участника – продать свою часть уставного капитала ООО, второго – приобрести ее по цене и на условиях, указанных продавцом. В остальном форма этих документов свободная.

Чтобы зарегистрировать продажу доли в ООО без нотариуса, понадобятся документы, подтверждающие сделку между участниками с использованием преимущественного права:

• оферта;
• акцепт;
• заполненная форма р14001 от заявителя – участника, продающего долю (этот документ все же придется заверять у нотариуса).

При оформлении заявления в бланке р14001 необходимо указать:

1. На титульном листе – сведения об ООО (полное название, ОГРН, ИНН), в п. 2 – проставить вариант «1».
2. Следующие листы заполняются на каждого из участников, у которых произошли изменения в долях, то есть на продавца и покупателя. Лист В – для учредителя – юрлица, лист Д – для «физиков». П.1 – выбрать причину подачи заявления. П.2 – ФИО участника (либо наименование организации с номерами ОГРН, ИНН). П.4 – новые сведения о размере доли и ее номинальной стоимости.
3. Лист Р – данные заявителя, то есть продавца доли. Если это физлицо, в п.1 ставится код «04», если директор организации – участника – «08». Далее – стандартная информация о продавце с реквизитами паспорта и адресом проживания.
4. Последняя страница документа (№4 листа Р) с собственноручной подписью заявителя подлежит нотариальному удостоверению.

Если срок применения преимущественного права еще не истек, регистрирующий орган потребует предоставить заявления от каждого из оставшихся участников общества, подтверждающие их отказ от приобретения доли. Проблема в том, что и здесь без нотариуса – никуда. Без заверенных им подписей заявления учредителей не действительны.

Если в обществе много участников, есть смысл подождать со сделкой 30 дней с момента оферты. После окончания этого срока уже не понадобится беспокоить партнеров и оплачивать за каждого из них нотариальные услуги.

Продажа части ООО через выход участника

Вариант с продажей через выход возможен в том случае, если такое действие согласуется с Уставом общества. При составлении Устава ООО в него могли быть внесены запрет на выход участников и ограничения на продажу долей третьим лицам. Если ничего этого нет, любой из партнеров имеет право покинуть общество независимо от согласия остальных учредителей (ст. 8 закона об ООО).

Когда таким образом «проворачивается» купля-продажа доли «на сторону» или между совладельцами, важно, чтобы все до единого собственники были на это согласны.

Поэтому ание по вопросу передачи отчужденной части уставного капитала одному из участников /третьему лицу должно быть единодушным на 100 %.

После объявления о выходе участника ООО обязано разобраться с его долей в течение года. Когда ждет готовый покупатель, все делается гораздо быстрее. Для экономии времени и денег желательно оформить выход участника, переход и перераспределение долей одним регистрационным действием. При необходимости включить нового партнера процедуру лучше разбить на 2 этапа.

Продажа доли внутри общества

Алгоритм действия при продаже внутри ООО будет следующий:

1. Продавец пишет заявление о выходе из ООО и передает его на подпись совладельцам. С этого момента его доля переходит в собственность общества. Этот факт подлежит регистрации в ЕГРЮЛ.
2. Оставшиеся участники организуют общее собрание, где единогласно решают передать отчужденную долю конкретному партнеру. По итогам собрания оформляется Протокол, фиксирующий продажу доли, принадлежащей обществу, покупателю.
3. Между ООО и покупателем составляется договор купли-продажи.
4. Все перечисленные изменения вносятся в ЕГРЮЛ через подачу заявления р14001.

Если делать эти шаги постепенно, то придется последовательно вносить изменения в ЕГРЮЛ. Сначала – выход участника и отчуждение его доли обществу. Затем – покупку доли у общества одним из собственников. Если уложиться со сделкой в 1 месяц, то зарегистрировать можно все сразу за один раз.

Продажа доли третьему лицу без нотариуса

При продаже доли третьему лицу в алгоритм добавляется еще один шаг: вступление покупателя в ООО как нового участника с увеличением уставного капитала. От будущего партнера требуется заявление о приеме в общество с указанием размера, срока и порядка его вклада, а также доли, которую он намеревается приобрести в обществе.

Остальные участники должны единогласно принять покупателя в свой состав, утвердить новую редакцию Устава с увеличенным капиталом и закрепить эти факты Протоколом общего собрания. На госрегистрацию директор организации подает:

• заявление р13001 (увеличение капитала);
• форму р14001 на расширение состава участников;
• заявление от нового партнера о вхождении в общество;
• Протокол об увеличении уставного капитала и списка участников;
• обновленную копию Устава.

С момента внесения указанного в заявлении вклада третье лицо становится полноправным партнером и получает право приобрести у общества предназначенную ему долю. Поскольку при такой схеме продажа осуществляется внутри общества, нотариального оформления сделки не требуется.

Что касается порядка действий, целесообразно сначала принять покупателя, потом вывести из ООО продавца с отчуждением доли обществу, и, наконец, – осуществить сделку между обществом и приобретателем доли. Каждое из изменений должно быть зарегистрировано в месячный срок.

В случае с продажей доли третьему лицу все регистрационные действия проводятся от имени гендиректора ООО. Он выступает заявителем и ставит свою подпись в формах р13001 и р14001, предоставляя нотариусу все правоустанавливающие документы:

• свидетельство о госрегистрации юрлица;
• Устав с приложением всех изменений и свидетельств об их регистрации;
• «свежая» выписка из ЕГРЮЛ;
• ИНН фирмы;
• документ о назначении директора;
• список участников ООО и т.д.

Как видно, любая процедура смены собственника ООО, даже если это опосредованная сделка купли-продажи, требует участия нотариального работника. Вопрос только в количестве документов, требующих удостоверения, и объеме затрат, понесенных на услуги нотариуса.

Во многих случаях передача долей через регистрацию в ЕГРЮЛ действительно оправдана с точки зрения удобства и экономии.

Однако у нотариальной продажи есть другое преимущество – гарантированная юридическая чистота сделки и защита интересов всех заинтересованных лиц.

Источник: https://dezhur.com/db/changes/vnesenie-izmenenii/kuplya-prodazha-doli-v-ooo-bez-notariusa-varianty-sdelok-i-algoritm-deystviy.html

Отчуждение доли в обход закона

После усиления роли нотариального заверения сделок с долями в ООО недобросовестные участники начали изыскивать способы обойти правила – например, совершать притворные сделки, в том числе, с нарушением прав третьих лиц.

После введения требования об обязательной нотариальной форме сделок по отчуждению долей в ООО довольно распространенной стала практика альтернативного способа отчуждения долей, которая, по сути, является обходом закона.

Сделки, совершаемые с использованием этого способа, являются притворными, прикрывают куплю-продажу доли.

И делается это не столько с целью сэкономить на нотариальных тарифах, сколько для того, чтобы вывести активы, нарушив при этом права третьих лиц.

Об альтернативном способе отчуждения долей см. Шумилова С. А. Обход закона об обязательном нотариальном удостоверении сделок отчуждения доли в уставном капитале ООО: эл. версия; Гаврилов К. В. Смена учредителей в ООО как форма притворной сделки по купле-продаже: эл. версия.

Удостоверение у нотариуса не требуется

На данный момент Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает следующие случаи, когда нотариальная форма для сделок с долями ООО не требуется:

1) переход доли или части доли к обществу:

• когда есть решение суда о передаче доли, в случае нарушения преимущественного права покупки доли (п. 18 ст. 21);
• в случае исключения участника из общества (п. п. 4–6 ст. 23);
• когда доля переходит обществу в связи со смертью или ликвидацией участника (п. 5 ст. 23);

2) обращение взыскания на долю участника в уставном капитале общества по требованию кредиторов (п. 1 ст. 25);

3) распределение доли между участниками общества и продажа доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам (ст. 24).

Права супруга участника общества

Рассмотрим ситуацию, в которой альтернативным способом отчуждения доли были нарушены права супруга участницы общества. Единственная участница общества приняла решение о введении в состав участников второго участника с дополнительным вкладом в уставный капитал в размере 10 тыс. руб.

и, соответственно, решение об увеличении уставного капитала за счет этого дополнительного вклада. Решением общего собрания принят новый уставный капитал в размере 20 тыс. руб.

, утвержден состав участников и распределены доли в уставном капитале (по 50% каждому участнику), утверждена новая редакция устава и внесены соответствующие изменения в ЕГРЮЛ.

Далее первоначальная участница общества подала заявление о выходе из состава участников с выплатой действительной стоимости ее доли и переводом доли обществу. Второй участник общества принял решение о распределении доли в размере 50% уставного капитала (перешедшей к обществу от вышедшей участницы) единственному участнику общества — себе.

Общество выплатило бывшей участнице действительную стоимость доли — примерно 140 тыс. руб. Фактически, все эти сделки были направлены лишь на отчуждение доли.

Супруг вышедшей участницы общества скончался, и его наследники хотели признать данные сделки притворными, недействительными и вернуть себе долю в обществе (по сути — восстановить корпоративный контроль).

Позиция нижестоящих судов 

Суды трех инстанций отказали наследникам в признании сделок недействительными.

Суд первой инстанции исходил из того, что супруг бывшей участницы (следовательно, и его наследники в порядке правопреемства) имели право только на оспаривание сделки по отчуждению супругой доли в обществе.

Суды апелляционной и кассационной инстанций сочли, что супруг (и его наследники) имеют имущественное право на часть действительной стоимости доли, выплаченной супруге обществом.

Президиум ВАС признал сделку притворной

Однако Президиум ВАС РФ не согласился с позицией нижестоящих судов.

Суд указал, что принятие супругой решения о введении в состав участников общества нового участника с внесением им неэквивалентного дополнительного вклада в уставный капитал может рассматриваться как сделка, противоречащая п. 2 ст. 35 СК РФ. Данное действие — по существу, распоряжение общим имуществом супругов, влекущее уменьшение стоимости доли супруга.

Нарушением данной нормы является и выход супруги из общества с последующим распределением ее доли другому участнику. Такие сделки могут быть признаны недействительными, если приобретший долю участник знал или заведомо должен был знать о несогласии другого супруга на совершение сделки.

Президиум ВАС обратил внимание, что спорные сделки были заключены с перерывом менее чем 2 недели, без объективной необходимости для увеличения уставного капитала, в период фактического прекращения брачных отношений. А главное — результатом этих сделок стал переход доли в размере 100% уставного капитала к третьему лицу.

К такому же результату привело бы отчуждение этой доли, требующее нотариального оформления, а также нотариального удостоверения согласия другого супруга (п. 3 ст. 35 СК РФ).

Президиум пришел к выводу, что сделки являются притворными. Прикрываемая сделка — по отчуждению доли — должна совершаться в нотариальной форме. Поскольку данное требование нарушено, сделки являются недействительными.

Кроме того, ВАС отметил, что осведомленность одного супруга о совершении другим сделки не тождественна согласию первого на эту сделку (постановление от 21.01.2014 № 9913/13).

Источник: https://www.arbitr-praktika.ru/article/1943-qqe-16-m4-21-04-2021-otchujdenie-doli-v-obhod-zakona